В соответствии с гражданским законодательством даритель безвозмездно передает или обязуется передать в собственность одаряемому вещь либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу (ст. 572 ГК РФ).

При этом объект дарения должен быть четко определен, иначе договор дарения будет ничтожным. В соответствии с п. 3 ст. 574 ГК РФ договор дарения недвижимого имущества подлежит государственной регистрации.

При этом в законодательстве предусмотрены запреты на дарение определенному кругу лиц (статья 575 ГК РФ):

— от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями;
— работникам учреждений медицины, воспитания, соцзащиты и аналогичных организаций находящимися в них гражданами, их супругами и родственниками;

— государственным и муниципальным служащим в связи с их должностным положением или исполнением ими служебных обязанностей;

— между коммерческими организациями.

Даритель вправе отменить или потребовать через суд отмены дарения (за исключением пожертвований и обычных подарков небольшой стоимости — соответственно п. 6 ст. 582 и ст. 579 ГК РФ) в следующих случаях:

• если одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя, кого-либо из членов его семьи или близких родственников либо умышленно причинил дарителю телесные повреждения;
• если одаряемый обращается с подаренной вещью (представляющей для дарителя большую неимущественную ценность) ненадлежащим образом, что создает угрозу ее утраты;
• если даритель пережил одаряемого, при условии, что такое основание отмены дарения было предусмотрено договором.

В соответствии с Гражданским кодексом необходимо согласие сотрудника на получение подарка.

Основание для отмены дарения, предусмотренное ч. 3 ст. 578 ГК РФ, представляет собой единственный случай, когда право требовать отмены договора принадлежит лицам, не являющимся его сторонами. Если дарение осуществляется индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом с нарушением Закона «О несостоятельности (банкротстве)», то суд может отменить его.

В этом случае договор дарения может быть отменен арбитражным судом при наличии в совокупности следующих условий:

1) дарение совершено в нарушение положений Закона «О несостоятельности (банкротстве)»;

2) дарение совершено за счет средств, связанных с предпринимательской деятельностью индивидуального предпринимателя или юридического лица;

3) договор дарения заключен в течение 6 месяцев, предшествовавших объявлению индивидуального предпринимателя или юридического лица банкротом.

В случае оспаривания заключенного договора дарения в нем должна содержаться ссылка на правовой статус индивидуальных предпринимателей. При этом должны быть представлены доказательства, свидетельствующие о том, что при заключении данного договора стороны действовали как предприниматели и ответчик имел намерение использовать приобретенное им по договору дарения имущество для осуществления предпринимательской деятельности. В противном случае, договор дарения не будет рассматриваться как договор дарения индивидуальным предпринимателем. Такой вывод, в частности, прослеживается в судебной практике, в определении ВАС от 26 мая 2010 г. N ВАС-6438/10.

Документы на приобретение подарков

Решение о приобретении подарков индивидуальным предпринимателем должно быть оформлено соответствующим организационно-распорядительным документом, например, приказом. В этом документе следует указать наименование и количество подарков, их примерную стоимость, а также порядок финансирования.

Кроме того, оформляется договор о приобретении подарков. Договор может не оформляться, если подарки приобретаются за наличный расчет.

Если подарки приобретаются по безналичному расчету, то в качестве первичных документов, подтверждающих факт их оплаты и приобретения, служат счет торговой организации, платежное поручение на оплату подарков, а также накладная (акт приемки — передачи). Если подарки приобретаются за наличный расчет через подотчетное лицо, то первичными документами, подтверждающими факт приобретения подарков, являются квитанция к ПКО или чек ККМ, накладная или товарный чек.

Определение налоговой базы по НДФЛ

При определении налоговой базы необходимо определить два параметра:

1. стоимость подарка
2. категория налогоплательщика.

1. Доходы в виде подарков стоимостью не более 4000 руб., полученных физическим лицом от организаций или индивидуальных предпринимателей, не облагаются НДФЛ. Основанием служит пункт 28 статьи 217 Налогового кодекса. Значит, если стоимость подарка не превышает 4000 руб., организация не обязана исчислять, удерживать у физического лица и перечислять НДФЛ в бюджет. При этом рассматриваются годовые суммы подарков.
2. Порядок определения налоговой базы, исчисления и уплаты налога зависит от того, кому дарится подарок (физическому лицу или юридическому лицу).

Организации и индивидуальные предприниматели при выдаче физическим лицам подарков, облагаемых НДФЛ, признаются налоговыми агентами, а значит, обязаны удерживать налог, вести учет данных доходов и подавать сведения о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ (пп. 7 п. 1 ст. 228 НК РФ). Такие же разъяснения дает Минфин России (Письма от 23.10.2009 N 03-11-06/2/222, от 06.04.2009 N 03-04-06-01/81).

Юридические лица самостоятельно исчисляет НДФЛ с доходов, полученных в порядке дарения.

Вместе с тем, налогоплательщик, получивший подарок от другого физического лица (не индивидуального предпринимателя), самостоятельно исчисляет, уплачивает и декларирует НДФЛ по правилам, установленным в статьях 228 и 229 НК РФ. Таким образом, если индивидуальный предприниматель осуществляет дарение не в целях предпринимательской деятельности, а как физическое лицо, то исчислять НДФЛ не придется, вместе с тем, и признать расходы на покупку подарка также не получится.

Из норм главы 23 НК РФ следует, что подарки, полученные налогоплательщиками от физических лиц, облагаются НДФЛ только при одновременном соблюдении двух условий:

— даритель и одаряемый не состоят в семейных отношениях или отношениях близкого родства;
— дарится недвижимое имущество, транспортные средства, акции, доли или паи.

В остальных случаях имущество, полученное налогоплательщиком в дар от физического лица, освобождается от налогообложения в соответствии с пунктом 18.1 статьи 217 НК РФ.

Поэтому в каждом отдельном случае индивидуальный предприниматель должен решить, от чьего имени будет осуществляться дарение.

Учет затрат на приобретение подарков

Если индивидуальный предприниматель использует общую систему налогообложение и планирует выдать подарки определенному кругу лиц, то затраты на приобретение этих подарков не включаются в налоговую базу по налогу на прибыль организаций на основании п. 16 ст. 270 НК РФ (Письмо Минфина России от 19.10.10 № 03-03-06/1/653). Если индивидуальный предприниматель использует упрощенную систему налогообложения по ставке «доходы минус расходы», то расходы на приобретение подарков он также не может включить в налогооблагаемую базу. Кроме того, остаточную стоимость основных средств, полученных «упрощенцем» в качестве вклада в УК, нельзя учесть при расчете единого налога. Такой вывод содержится в постановлении ФАС Уральского округа от 15 декабря 2008 г. № Ф09-9338/08-С3. Уменьшение базы по единому налогу на остаточную стоимость «подарка» в данном случае неправомерно.

Вместе с тем, суды считают, что данные расходы подлежат включению в состав представительских расходов (см. Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 11.05.2006 N Ф04-2610/2006(22165-А46-40), ФАС Поволжского округа от 01.02.2005 N А57-1209/04-16).

Одной из разновидностей экономии налогов являются профессиональные подарки: канцелярские наборы, календари, ежедневники. Такие ценности можно списать на расходы.

Выводы судебной практики

Исходя из судебной практики, можно сделать следующие выводы, которые могут быть использованы индивидуальным предпринимателем в части оформления подарков.

1. Подарки сотрудникам не являются вознаграждением за конкретные трудовые результаты, поэтому взносы в пенсионный фонд по ним начислять не нужно (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.03.2008 N А19-14863/07-20-Ф02-728/08 по делу N А19-14863/07-20, Постановление ФАС Московского округа от 07.11.2006, 14.11.2006 N КА-А40/9901-06 по делу N А40-6925/06-94-73).
2. Предметом дарения могут быть денежные средства в виде денежных выплат (постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.02.2006 N А05-13852/2005-19).
3. Подарки могут быть направлены на формирование и поддержание интереса к предпринимательской деятельности (постановление ФАС Уральского округа от 13.02.2008 N Ф09-356/08-С3 по делу N А60-9197/07).
4. Индивидуальный предприниматель может оформить расходы в качестве представительских и осуществлять дарение подарков представителям других организаций. При этом необходимо составить исполнительные сметы, программы проведения встреч, авансовые отчеты, которые будут свидетельствовать о производственном характере представительских расходов (постановление ФАС Центрального округа от 27.08.2009 по делу N А48-2871/08-18).