Если речь идет об увеличении капитала АО, то его акционеры — юридические лица — в шоколаде. В гл. 25 НК РФ на этот счет имеется специальная норма — налогом на прибыль не облагается:
(или) стоимость дополнительно полученных организацией-акционером акций, распределенных между акционерами по решению общего собрания пропорционально количеству принадлежащих им акций (Подпункт 15 п. 1 ст. 251 НК РФ);
(или) разница между номинальной стоимостью новых и старых акций при увеличении уставного капитала АО (без изменения доли участия акционера).
Если акционеры применяют УСНО, то и у них облагаемого дохода не будет (Подпункт 1 п. 1.1 ст. 346.15, пп. 15 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Акционерам — физическим лицам повезло меньше: и Минфин, и Конституционный Суд РФ считают, что они должны самостоятельно заплатить 13% НДФЛ с дохода в виде дополнительных или увеличенных в номинале акций. Просто потому, что льготы, аналогичной «прибыльной», в гл. 23 НК РФ нет, перечень необлагаемых доходов закрыт, а перечень облагаемых доходов открыт (Письма Минфина России от 11.08.2005 N 03-05-01-04/265, от 16.03.2006 N 03-05-01-04/67; Определения КС РФ от 16.01.2009 N 81-О-О, от 16.07.2009 N 925-О-О).
Если же уставный капитал за счет прибыли увеличивает ООО, то участники этого ООО платят по полной:
(если) это компании на общем режиме, то налог на прибыль по ставке 20% с внереализационного дохода в виде разницы между новой и старой номинальной стоимостью доли. Так считают и Минфин, и налоговики (См., например, Письма Минфина России от 14.04.2011 N 03-04-06/3-88, от 08.06.2011 N 03-03-06/3/4; Письмо ФНС России от 28.07.2006 N 02-3-12/202);
(если) это компании-упрощенцы, то налог при УСНО по ставке 6 или 15% (в зависимости от объекта) с внереализационного дохода (Пункт 1 ст. 346.15, ст. 346.20 НК РФ);
(если) это физические лица — резиденты РФ, то НДФЛ по ставке 13%. Мнение Минфина и налоговиков тут тоже давно сформировалось — это облагаемый доход и его нужно отразить в справке 2-НДФЛ по каждому участнику — физическому лицу (Письма Минфина России от 14.04.2011 N 03-04-06/3-88, от 12.03.2010 N 03-04-06/2-30; Письмо ФНС России от 15.06.2006 N 04-1-03/318).
Примечание
Само ООО, разумеется, в бюджет ничего не платит и налоги с участников не удерживает. За исключением ситуации, когда участник является физическим лицом и ему выплачиваются иные денежные доходы, с которых можно удержать НДФЛ (например, он работает в ООО).
Вам не кажется все это несправедливым?
Судиться можно, но не всем
Предположим, мнение Минфина и налоговиков проигнорировано и налог (на прибыль, при УСНО или НДФЛ) с увеличенной стоимости доли ООО вы платить не стали. Тогда велика вероятность, что этот налогооблагаемый доход налоговики при проверке найдут. Тогда пожалуйте доплатить налог. А если нет, то в суд.
Судебные перспективы такого спора с налоговиками зависят от того, кто вы:
(если) вы компания — участник ООО, то шансы у вас есть. Судебные споры по этому вопросу пока единичны. Но однажды суд уже поддержал компанию. По мнению ФАС Поволжского округа, распространение льготы по пп. 15 п. 1 ст. 251 НК РФ только на акционеров АО является дискриминацией по организационно-правовой форме, что не допускается НК РФ (Пункты 1, 2 ст. 3 НК РФ; Постановление ФАС ПО от 16.02.2009 по делу N А65-11409/2006). Кроме того, суд посчитал, что при увеличении УК дохода (экономической выгоды (Статья 41 НК РФ)) у участников общества не возникает как такового — он может образоваться лишь в последующем, например при продаже доли, при выходе из ООО или при его ликвидации и распределении имущества;
(если) вы и есть ООО (у которого увеличен капитал) и обязаны были начислить и удержать с дохода своих участников — физических лиц НДФЛ, то отвоевать доначисление НДФЛ, пени и штрафа вам будет трудно. Если, конечно, у вас была возможность удержать налог (например, с последующих выплат владельцам) (Статьи 75, 123 НК РФ). Несколько лет назад ООО почти во всех округах «отбивали» подобные претензии налоговиков (См., например, Постановления ФАС ВСО от 25.07.2006 N А33-18719/05-Ф02-3629/06-С1; ФАС УО от 28.05.2007 N Ф09-3942/07-С2; ФАС ВВО от 02.06.2008 по делу N А29-5650/2007; ФАС МО от 26.02.2009 N КА-А41/1046-09; ФАС СЗО от 23.04.2008 по делу N А26-3819/2007). Суды и в этой ситуации упирали на то, что доход — экономическую выгоду — владельцы увеличенных в номинале долей получат лишь в будущем, например при их продаже.
Однако затем по этому поводу высказался Конституционный Суд РФ: перечень облагаемых доходов физических лиц в гл. 23 НК РФ открыт, а в доходах, не облагаемых НДФЛ, разница между новой и старой стоимостью доли не указана. Так что облагаем ее по полной программе (Пункт 2 мотивировочной части Определения КС РФ от 16.01.2009 N 81-О-О; п. 2 мотивировочной части Определения КС РФ от 16.07.2009 N 925-О-О). И хотя КС РФ высказался по поводу увеличения капитала АО, суды уже ссылаются на это мнение и в спорах с ООО (Постановление ФАС СКО от 02.12.2010 по делу N А32-38158/2009).
Так что и самому ООО (при неудержании НДФЛ), и гражданам — владельцам долей в его капитале (при доначислении налога инспекцией) спорить теперь бесперспективно.
«Нормальные герои всегда идут в обход!»
Понятно, что лишние риски доначислений вам ни к чему, а спорить с налоговиками затратно и неприятно. Особенно если есть способ избежать спора как такового. А он есть! Правда, налоги платить не придется, только когда единственный участник ООО — организация или же когда таких организаций-участников две и они владеют по 50% долей в уставном капитале. А вот если участников несколько или если они физлица, придется-таки немножко поделиться с государством.
Ситуация 1. Для участников — организаций с долей в 50% и более
Способ увеличить уставный капитал ООО, не платить налоги и одновременно не спорить с налоговиками прост и удобен.
Шаг 1. Единственный участник (или участники — на общем собрании) оформляет решение о выплате дивидендов в размере прибыли текущего года и нераспределенной прибыли 2010 г. (Пункт 1 ст. 28, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ)). С 2011 г. такие дивиденды облагаются налогом на прибыль по нулевой ставке (Подпункт 1 п. 3 ст. 284 НК РФ; пп. «а» п. 9 ст. 1, п. 2 ст. 5 Федерального закона от 27.12.2009 N 368-ФЗ)!
Для справки
Нулевая ставка налога распространяется на дивиденды, начисленные по результатам деятельности организации за 2010 г. и последующие периоды. Она распространяется на организации — получателей дивидендов, имеющих долю 50% и более в капитале и непрерывно владеющих этой долей в течение 365 дней.
Если вы будете выплачивать дивиденды из прибыли более ранних лет, то с этой части налоги платить придется.
Шаг 2. Участник получает дивиденды на свой расчетный счет.
Шаг 3. Далее участник (участники) принимает решение об увеличении уставного капитала ООО за счет дополнительного вклада (Пункт 1 ст. 19 Закона N 14-ФЗ). Его лучше оформить отдельно от решения о выплате дивидендов, чтобы налоговикам не пришло в голову связать эти два события, заявить о «фиктивности» выплаты дивидендов и начислить налог с суммы увеличения капитала.
Шаг 4. Затем участник не позднее 2 месяцев с момента принятия решения (если иной срок не установлен в уставе ООО) должен перечислить вклад в капитал ООО на расчетный счет общества. После перечисления вклада (не позднее чем через месяц) участник должен оформить решение об утверждении итогов внесения дополнительного вклада и о внесении в устав ООО изменений, связанных с увеличением размера УК (Пункт 1 ст. 19, п. 2 ст. 12 Закона N 14-ФЗ).
Шаг 5. Наконец, дочернее ООО обязано в течение месяца (с момента принятия решения о внесении изменений в устав ООО) подать в регистрирующую ИФНС следующий пакет документов (Статьи 17, 18 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»; п. 2.1 ст. 19 Закона N 14-ФЗ):
— заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица (форма N Р13001) (Приложение N 3 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439), подписанное директором этого ООО;
— документы, подтверждающие внесение вклада (вкладов), — копию выписки банка по расчетному счету ООО, копию платежного поручения участника;
— решение участника ООО (общего собрания участников ООО) об увеличении уставного капитала ООО за счет внесения дополнительного вклада;
— решение участника ООО (общего собрания участников ООО) об утверждении итогов внесения дополнительного вклада и о внесении в устав изменений, связанных с увеличением уставного капитала;
— текст изменений в устав ООО об увеличении уставного капитала (или новую редакцию устава);
— платежку об уплате госпошлины за регистрацию изменений в устав (800 руб.) (Подпункты 1, 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
После регистрации изменений ООО получит свидетельство о внесении изменений в ЕГРЮЛ (форма N Р50003 (Приложение N 12 к Постановлению Правительства РФ от 19.06.2002 N 439)). А ваша компания (как его участник) на дату регистрации изменений в ЕГРЮЛ может отразить в налоговом и бухгалтерском учете увеличение стоимости доли в ООО.
И дело можно считать решенным — УК увеличен, а налоговых последствий ни для вашей компании, ни для дочернего ООО эти операции не имеют. А при последующей продаже ООО или выходе из него и на ваш первоначальный вклад, и на дополнительный можно будет уменьшить доход для целей налогообложения прибыли (Подпункт 4 п. 1 ст. 251, пп. 2.1 п. 1 ст. 268 НК РФ; Письмо Минфина России от 14.03.2006 N 03-03-04/1/222). Правда, если ваша компания — участник ООО применяет УСНО, то ни о каком уменьшении дохода речь не идет. Но это уже другая история…
Вывод
Идеальный вариант для компании — владельца ООО с долей 50% и выше — заполучить прибыль общества через дивиденды с нулевым налогом и вернуть их обратно, вложив в уставный капитал ООО. Никто ничего не платит!
Единственный минус — нулевая ставка действует только по дивидендам из прибыли за 2010 г. и позднее.
Ситуация 2. Для участников — организаций с долей менее 50% и для участников — физических лиц
Тут уже нулевая ставка по дивидендам не действует (Подпункт 1 п. 3 ст. 284, п. 4 ст. 224 НК РФ). Но все равно способ «дивиденды — вклад в капитал» поможет сэкономить на налогах:
(если) участник — физическое лицо, то ООО удержит с него налог в размере 9% от суммы выплаченных дивидендов (Пункт 4 ст. 224, пп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ). После чего он внесет полученные деньги на счет ООО в качестве дополнительного вклада в капитал общества. Просто при увеличении капитала ООО за счет его прибыли участнику пришлось бы заплатить 13%. Итого имеем экономию 4%. ООО с вклада в капитал, разумеется, никаких налогов не платит (Статья 277 НК РФ);
(если) участник — компания, то с выплачиваемых ей дивидендов ООО удержит те же 9% против 20%, которые компании пришлось бы заплатить при прямом увеличении уставного капитала за счет прибыли ООО (Подпункт 2 п. 3, пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ). Экономия еще внушительнее — 11% от прироста стоимости доли. То же самое касается и участников-упрощенцев. Ведь выплачиваемые им дивиденды облагаются налогом на прибыль по той же ставке 9% (Подпункт 2 п. 1.1 ст. 346.15 НК РФ).
Воплощается в жизнь увеличение капитала ООО по тем же шагам, что и в варианте 1.
Вывод
Даже если ваша компания не имеет права на нулевую ставку налога на прибыль, увеличивать капитал дочернего ООО все равно выгоднее за счет выплаченных дивидендов.
То же самое касается и участников — физических лиц. Но тут экономия будет поменьше.
www.pnalog.ru