В российском гражданском праве официальное оформление холдинга не прописано. Вместе с тем, возможны варианты оформления правового положения холдинга. Например, путем заключения акционерного соглашения.
Акционерным соглашением признается договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. По акционерному соглашению его стороны обязуются осуществлять определенным образом права, удостоверенные акциями, и (или) права на акции и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав. Акционерным соглашением может быть предусмотрена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании акционеров, согласовывать вариант голосования с другими акционерами, приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств, воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества (Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 14.06.2012) «Об акционерных обществах»).
Еще одним вариантом является заключение договора доверительного управления.
Иногда при определении управленческой структуры холдинга одной из задач является организация управления не компаниями холдинга, а отдельными, наиболее значимыми или ценными активами. В данном случае наиболее приемлемой моделью может стать использование договора доверительного управления имуществом, нормы заключения и соблюдения которого регулируются гл. 53 ГК РФ. Такой договор предусматривает не руководство юридическим лицом как субъектом права, а управление его отдельным имуществом (ст. 1012 ГК РФ) в интересах доверителя и совершение с ним лишь тех юридических и фактических действий, которые предусмотрены данным документом. Объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы, отдельные объекты, относящиеся к недвижимому имуществу, ценные бумаги, права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами, исключительные права и другая собственность.
Если договор доверительного управления рассматривать применительно к ценным бумагам, например акциям некоего общества, то речь может идти лишь о наделении доверительного управляющего комплексом прав, принадлежащих конкретному акционеру: голосование на общем собрании акционеров, инициирование проведения внеочередного общего собрания акционеров, право на получение дивидендов, право на судебную защиту прав акционера. Этот механизм особенно интересен в тех случаях, когда головная компания получает в доверительное управление акции, принадлежащие другим компаниям холдинга, т.е. устанавливается трехуровневая система управления: «материнская компания — дочерняя компания — внучатая компания».
В случае если объектом доверительного управления являются иные активы, например недвижимость, принадлежащая отдельным компаниям холдинга, то заключение договора доверительного управления позволяет головной компании правомочно управлять этими объектами напрямую[1].
Официально не оформленная холдинговая система имеет только нечеткие связи между компаниями.
Рассмотрим плюсы и минусы двух видов холдинговых структур:
| Оформленная холдинговая структура | Не оформленная холдинговая структура | |
| Плюсы | Распределение денежных потоков на основании подписанных документов позволяет избежать претензии налоговых органов
Меньшая вероятность выделения отдельных компаний в самостоятельные единицы и выход из под контроля |
Не раскрытие информации об акционерах, конечных бенефициарах
Возможность использования оффшорных юрисдикций |
| Минусы | Раскрытие информации об акционерах, конечных бенефициарах
Оказание давления на структурные единицы и отсутствие самостоятельности в действиях зависимых и дочерних обществ |
Распределение денежных потоков при отсутствии подписанных документов приводит к претензиям налоговых органов
Возможность отделения и выделения отдельных компаний и потери прибыли |
[1] Байраченко В. Управление холдингом: порядок заключения договоров управления // Корпоративный юрист. 2009. N 10. С. 19 — 22.