Сегодня деловые связи все чаще выходят на международный уровень. По мнению ряда финансовых аналитиков, прибыль, полученная в результате международной торговли или производственной кооперации, в разы превышает прибыль, получаемую на внутреннем рынке. Однако такие сделки несут в себе и специфические риски, преодолевать которые умеют далеко не все. О том, как их минимизировать, и пойдет речь в этой статье.

Оговоримся сразу: понятия «контракт», «договор», «соглашение» будем считать синонимами
и выберем для их общего обозначения термин «контракт». Под термином «торговый контракт» будем понимать любые операции коммерческого характера, будь то собственно торговля или более сложные формы делового сотрудничества. И последнее: избегая ухода в теоретические сложности, под внешней торговлей мы будем иметь в виду любое взаимодействие с иностранным контрагентом.

Тайная канцелярия

Наиболее велик при заключении контракта с иностранным партнером риск неуплаты денежных средств или неисполнения контрактных обязательств. Эти риски не носят характера сугубо юридических, поэтому и не исключаются только юридическими средствами.

Безусловно, такие же риски существуют и на внутреннем рынке, но во внешней торговле они усугубляются тем, что получить, а тем более исполнить решение в отношении иностранного недобросовестного партнера во много раз сложнее. До заключения контракта необходимо собрать как можно больше информации о потенциальном партнере. И пусть вас не вводят в заблуждение известное имя или марка. Крупные международные корпорации состоят из множества самостоятельных подразделений, которые, опять же самостоятельно, отвечают по своим обязательствам.

При этом особенно важны сведения о реальном экономическом состоянии и репутации исполнителя принятых обязательств именно на момент заключения контракта. Лучше получить их из нескольких источников. Таковыми могут быть обслуживающий банк, налоговые и иные государственные органы, уже действующие контрагенты вашего будущего партнера. В общем, используйте все возможности «агентурной разведки»! Если полученные вами сведения положительны и непротиворечивы, можно продолжать работу по заключению контракта.

В начале сотрудничества наиболее предпочтительна, естественно, предоплата ваших товаров или услуг. Если такой вариант недостижим, стоит рассмотреть способы оплаты, связанные с аккредитивами: оплата осуществляется банком, в котором средства на эти цели уже аккумулированы, и об этом банк извещает стороны договора. Сам же платеж производится после того, как в банк будут представлены документы, фиксирующие надлежащее исполнение встречных обязательств. Несмотря на достаточную сложность оформления, аккредитивная форма расчетов используется во многих странах и, более того, рекомендована для внешней торговли. И только при полной уверенности в иностранном партнере стоит соглашаться на последующее исполнение обязательств с его стороны.

Повторимся: даже если вы сотрудничаете долгое время, предусмотрите механизм контроля за состоянием партнера. Оно может меняться. Не столь уж редки случаи, когда после многолетнего сотрудничества иностранные контрагенты
бесследно «растворяются в воздухе».

Цена ошибки

Не стоит сбрасывать со счетов и то, что российские предприниматели несут ответственность в случае, если не принимают меры в отношении недобросовестных иностранных партнеров.

В соответствии с ч. 4 ст. 15.25 Кодекса об административных правонарушениях Российской Федерации (КоАП РФ) невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по получению на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающихся за переданные нерезидентам товары, выполненные для нерезидентов работы, оказанные нерезидентам услуги, либо за переданные нерезидентам информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, — влечет наложение административного штрафа на должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы денежных средств, не зачисленных на счета в уполномоченных банках.

А в соответствии с ч. 5 ст. 15.25 невыполнение резидентом в установленный срок обязанности по возврату в Российскую Федерацию денежных средств, уплаченных нерезидентам за не ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации (не полученные на таможенной территории Российской Федерации) товары, невыполненные работы, неоказанные услуги либо за непереданные информацию или результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них, — влечет наложение административного штрафа на должностных лиц и юридических лиц в размере от трех четвертых до одного размера суммы денежных средств, не возвращенных в Российскую Федерацию.

Логика здесь такая: если вы отправили товар или деньги из страны и ничего не получили взамен, то, возможно, ваше истинное намерение состояло как раз в том, чтобы так все и произошло. А государство, естественно, заинтересовано в притоке товаров и капиталов в страну, а не в их оттоке.

Применимое право

Что касается юридических средств обеспечения обязательств партнера, то необходимо иметь в виду, что при отсутствии соглашений России со страной иностранного партнера решение государственного суда, полученное в России, не будет исполнено за рубежом. Поэтому при подготовке контракта необходимо проверить, являются ли Россия и государство пребывания иностранного контрагента — участниками двухсторонних или многосторонних соглашений, позволяющих исполнить принятое судом решение в отношении иностранного должника. Это, в частности, договоры правовой помощи по гражданским делам и ряд других. Если же таковые отсутствуют, то споры по контракту следует подчинить разрешению третейским судом и такую оговорку включить в контракт.

Дело в том, что решения третейских судов, называемых международными коммерческими арбитражами, в соответствии с положениями Нью-Йоркской конвенции 1958 года (ее участницами являются все развитые страны мира, и в том числе Российская Федерация) исполняются на территории всех стран — ее участниц.

Оговорка об отнесении споров к ведению международного коммерческого арбитража должна быть составлена квалифицированным юристом. Ошибки в ее составлении также могут привести к невозможности исполнения решения суда или рассмотрения дела в третейском суде. Например, мне однажды удалось отстоять деньги краевой казны в сумме 5 миллионов долларов против зарубежного подрядчика, так как суд, который должен был выдать исполнительный лист на решение Московского коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ (МКАС), признал его некомпетентным (здесь это означает — не имеющим права рассматривать спор), из-за погрешностей арбитражной оговорки.

В любом случае в контракте должна быть оговорка о применимом праве. При заключении контрактов с иностранцами как право России, так и право зарубежного государства будут стремиться урегулировать отношения, возникшие в этой связи. А так как регулирование в разных странах различно, возникают противоречия.

В праве для таких противоречий предусмотрен специальный термин — «коллизии», от
латинского collisio — столкновение. Обычно национальное законодательство предоставляет сторонам возможность самостоятельного выбора права, которое будет применяться к обязательствам, возникшим по контракту. Если выбор не совершен, оно также будет определяться судом. И суды разных государств решат вопрос о применимом праве по-разному. Так что исключайте неопределенность — вносите в контракт оговорку о применимом праве.

Правовые варианты

Учтите: даже если вы избрали в качестве применимого права право РФ, все же важно получить сведения о нормах права страны иностранного партнера. При подготовке текста не стесняйтесь обратиться к предполагаемому контрагенту за информацией о таком регулировании. Более того, вас должно насторожить, если он затрудняется с их описанием. Это может означать, что он либо хочет ввести вас в заблуждение, либо сам их не знает. И то, и другое для участника внешнеторговых отношений — подозрительно.Если сведения об иностранном праве получить у партнера не удалось — обратитесь к российским специалистам по праву иностранных государств.

В Красноярске квалифицированных специалистов немного, но они есть. Справку об иностранном законодательстве можно получить и в Центрально-Сибирской торгово-промышленной палате. К слову, к разным частям контракта применяется разное право. К обязательствам между сторонами — одно, к личному статусу иностранной стороны — другое. К финансовым отношениям, таможенному, налоговому регулированию будет применяться право обеих сторон контракта. Так что при составлении его проекта помощь юриста необходима.

Четкое содержание — гарантия успеха

Постарайтесь максимально упростить договор, не перегружая его излишней информацией; в противном случае больше времени уйдет на подписание договора, чем на проведение самой сделки.

При согласовании условий с иностранным партнером важно ориентироваться на порядок и особенности заключения договора. В первую очередь необходимо определить:

– предмет внешнеторговой сделки;

– кто и где будет платить налоги;

– возникнет ли двойное налогообложение у фирмы, которая получает доход, и устранимо ли оно.

Согласно существующим стандартам международной торговли, необходимо обязательно указать страну, где зарегистрирована фирма и с которой заключается договор. При этом не мешает обратить внимание, имеет ли человек, подписывающий контракт, необходимые полномочия для подписания договора, а в самом договоре указать документ, который наделяет его таким правом.

Пропишите в договоре, каким образом партнеры будут уведомлять об отгрузке товара.
Это позволит избежать многих неприятностей на таможне, когда партнер груз уже отгрузил, а вы об этом не знаете.

Также следует внести в текст «валютную оговорку», дабы застраховать себя от резкого изменения курсов валют. Это может быть условие договора, по которому размер платежа ставится в зависимость от устанавливаемого сторонами сделки курса рубля к иностранной денежной единице.

Обратите внимание на то, что российская организация не вправе требовать от иностранной фирмы поставить на контракт печать. В ряде государств законодательством не установлено ее обязательное использование для оформления каких-либо документов.

Гражданский кодекс нашей страны также не содержит требование об обязательном проставлении печати. Однако другими законами либо по соглашению сторон может быть предусмотрено ее использование.

В случаях если в тексте контракта не указан конкретный момент оплаты, им считают либо переход права собственности на товар, либо передачу товаросопроводительных документов. Следует обратить внимание на различие терминологии в международных правилах толкования торговых терминов («Инкотермс») и в нашем гражданском и налоговом законодательстве. В «Инкотермсе» регламентируется «переход рисков гибели и повреждения товара», но нигде не упоминается понятие «переход права собственности». Таким образом, кроме условий поставки в соответствии с «Инкотермсом», отдельным пунктом в контракте следует прямо прописывать наш термин «переход права собственности».

Необходимо определить дату, когда будет произведен платеж. Например, следующим образом: «оплата товара в размере 100 процентов будет произведена в течение пяти банковских дней с даты поставки товара».

Не забывайте, что в мире есть страны, которые используют фунты вместо килограммов, проще говоря, имеют другие меры веса. В этих случаях рекомендуется во избежание недоразумений указать величину в обеих системах.

За нарушение условий контракта можно предусмотреть ответственность двумя способами. Это уплата штрафов (неустоек, пеней) или возмещение убытков. Законы большинства стран разрешают включить в договор условия о штрафе. Если в тексте контракта не указано, законами какой страны регулируются отношения между продавцом и покупателем, применяют законы той страны, с которой договор наиболее тесно связан (ст.1211 ГК РФ). Это подразумевает страну, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая поставляет товар.

Заключая внешнеэкономический контракт, нужно особо оговорить, что понимается под убытками. Например, это может быть сумма, равная тому ущербу (включая упущенную выгоду), который понесен другой стороной вследствие нарушения контракта.

Общепринятой практикой является включение в договор пункта об основаниях освобождения от ответственности. Желательно максимально подробно и четко определить в контракте, что именно считается действием непреодолимой силы и форс-мажором.

Если вы застраховали груз, неплохо бы в договоре указать условие «с ответственностью за все риски». Оно предусматривает, что возмещению подлежит ущерб, который причинен любыми событиями.

Обычно международный контракт составляют на двух языках и оговаривают, что оба текста имеют одинаковую юридическую силу. Так как точный перевод с одного языка на другой невозможен, рекомендуется сделать оговорку, какому языку отдается предпочтение в случае разночтений.

Расторжение договора

В договоре можно предусмотреть ситуации, при которых контракт можно расторгнуть в одностороннем порядке. Соглашение о расторжении должно быть оформлено письменно. Если это условие не будет выполнено, то договор не будет считаться расторгнутым (ст. 12, 96 Венской конвенции 1980 г., ст. 162, 452 ГК РФ).

Возможна ситуация, когда внешнеэкономический контракт будет признан недействительным, а сама сделка автоматически потеряет юридическую силу. Это может произойти, в следующих случаях:

– если стороны самостоятельно признают договор недействительным. При этом одна сторона направляет другой письмо о признании контракта таковым. После этого, если оба партнера заинтересованы в продолжении отношений, необходимо просто переоформить контракт;

– если третья сторона (таможня, налоговая инспекция, банки), которая заинтересована в тех или иных последствиях контракта, признает его недействительным, в частности из-за неверного оформления документов.

Чтобы избежать конфликта со своим иностранным партнером, нужно четко оговорить все спорные моменты и предупредить его о возможных налоговых последствиях.

Если это будет Россия, нужно проинформировать партнеров о налоговых особенностях. В случае необходимости договорную цену можно увеличить на соответствующую сумму НДС.

Обратите внимание на то, что российское законодательство запрещает включать в договор налоговые оговорки, то есть положения, в соответствии с которыми одна из сторон договора берет на себя обязательство уплачивать налоги за своего контрагента.

www.vneshmarket.ru