Под слиянием понимается создание новой организации с передачей ей всех прав и обязанностей двух или более организаций и прекращением деятельности последних. При присоединении организации прекращается деятельность одной или более фирм с передачей всех их прав и обязанностей организации, к которой осуществляется присоединение.

Схема объединения может быть использована и для оптимизации налога на прибыль, и для оптимизации налога на добавочную стоимость. Дело в том, что, когда компания несет какие-то убытки, если происходит присоединение этой компании к другой фирме, новая фирма имеет право засчитать убытки той фирмы, которая к ней присоединилась.

Слияние и присоединение преследует следующие цели оптимизации налогообложения:

— перенос убытков присоединяемой компании и тем самым уменьшение налогооблагаемой базы;

— возможность передачи имущества от одной компании другой без уплаты налогов, таких как НДС (передача имущества правопреемнику не признается реализацией (пп. 2 п. 3 ст. 39 НК РФ, Письмо Минфина России от 07.08.2006 N 03-04-11/135), передача реорганизованной (реорганизуемой) организацией имущества правопреемнику (правопреемникам) не признается объектом обложения НДС (пп. 7 п. 2 ст. 146 НК РФ));

— оптимизация при реорганизации вопросов управления задолженностью (передача права требования (дебиторской задолженности) правопреемнику не признается оплатой товаров (работ, услуг) (погашением задолженности) в целях исчисления НДС (п. 6 ст. 162.1 НК РФ).

Уплата налогов при слиянии и присоединении осуществляется в соответствии со статьей 50 НК РФ. При слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо. При присоединении одного юридического лица к другому юридическому лицу правопреемником присоединенного юридического лица в части исполнения обязанности по уплате налогов признается присоединившее его юридическое лицо.

В целом, данная схема возможна, поскольку налоговые органы не возражают против возможности учесть убытки присоединенной компании в рассматриваемом случае. Например, согласно Письму УФНС России по г. Москве от 27.04.2009 N 16-15/041113, организация-правопреемник признает убытки прошлых лет, образовавшиеся у присоединенных юридических лиц, в качестве расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, в порядке, установленном в ст. 283 НК РФ. При этом у налогоплательщика должны быть документы, которые подтверждают данные убытки (включая налоговые декларации, в которых присоединенной организацией заявлялись налоговые убытки).

Кроме того, при наличии переплат реорганизованное лицо вправе зачесть их или осуществить возврат. В Постановлении ФАС Центрального округа от от.03.2005 по делу N А09-9416/04-20 судом было указано, что в соответствии с ч. 10 ст. 50 НК РФ сумма налога, излишне уплаченная юридическим лицом до реорганизации, подлежит зачету налоговым органом в счет исполнения правопреемником обязанности по уплате налога реорганизованного юридического лица по другим налогам, пеням и штрафам.

Вместе с тем, налогоплательщик должен представить доказательства того, что слияние произошло не только с целью получения налоговой выгоды.

В качестве таких доказательств могут быть использованы:

— бизнес-планы;

— технико-экономические обоснования;

— политика компании;

— заключенные доходные договоры, подтверждающие целесообразность слияния.

Кроме того, данный вывод подтверждается судебной практикой. Согласно п. 9 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53, налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому, если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.