Внутригрупповые сделки — это сделки между юридическими лицами, входящими в одну группу компаний.

Внутригрупповые сделки могут заключаться в отношении широкого ряда активов:

• предприятий;
• недвижимости;
• услуг;
• ценных бумаг и т. д.

Преимущества и недостатки внутригрупповых сделок

Внутригрупповые сделки имеют свои преимущества и недостатки.

С одной стороны, внутригрупповые сделки помогают поддерживать и развивать компании.

Действительно, внутри группы легче получить финансирование, обеспечение финансирования, необходимые активы, заключать сделки с меньшей конкуренцией.

Более того, к примеру, компания, предоставляющая финансирование, может согласиться не только выдать денежные средства, но и субординировать свои требования по сравнению с требованиями других независимых кредиторов, что увеличивает шансы получающей компании найти необходимое финансирование.

С другой стороны, внутригрупповые сделки могут нарушать правила, существующие на конкурентоспособном рынке, или использоваться для злоупотреблений на рынке. Так внутригрупповые сделки могут прикрывать доминирование на рынке или отсутствие конкуренции.

В этой связи в некоторых странах мира законодатель вводит определенные правила совершения внутригрупповых сделок. Эти правила могут касаться

• корпоративного права,
• налогового права,
• банковского права,
• фондового рынка,
• законодательства о конкуренции и т. д.

Налоговое право

По общему правилу все внутригрупповые сделки должны осуществляться на рыночных принципах (arm’s-length). Однако, в рамках группы данное правило не всегда соблюдается.

Для того, чтобы достичь этого или иным образом урегулировать внутригрупповые сделки, в национальные законодательства вносятся следующие положения:

• налогообложение внутригрупповых сделок;В реалиях финансового кризиса и финансовых затруднений предприятия группы иногда используют внутригрупповые кредиты и гарантии для того, чтобы выполнить регулятивные требования, получить необходимое фондирование или оптимизировать налогообложение.

  При внутригрупповых сделках иногда тяжело оценить действительную рыночную стоимость продуктов и услуг, поэтому в налоговые законодательства вводятся правила относительно того, каким образом налоговые органы оценивают те или иные сделки для целей налогообложения в случае, если цена, указанная в договоре, с точки зрения налоговых органов, не соответствует рыночной.

• трансфертные платежи;Внутригрупповые займы могут быть переквалифицированы в капитал. Это дает налоговым органам право переквалифицировать или не признавать займы, которые были получены специально только для целей создания иллюзии капитала. В этом случае налоговые органы приводят форму сделки в соответствие с её экономической сущностью.
• исключения для целей налогообложения;В некоторых странах обсуждается или уже существует возможность исключения внутригрупповых сделок из-под налогообложения. В этом случае внутригрупповые сделки, например, не учитываются при расчете налога на доходы и т. д.

Банковское право

Для того, чтобы снизить финансовые риски из-за концентрации бизнеса, некоторые Центральные банки ограничивают возможности для банков инвестировать в компании, входящие в их группу. Ограничения могут выражаться в определенном размере активов банка, например, не более 5% от уставного капитала, которые могут быть направлены на финансирование внутригрупповых сделок.

Дополнительно, соответствующие внутригрупповые сделки подлежат раскрытию регулятору, который осуществляет более тщательный контроль над ними.

Кроме того, в Европе и США вводятся правила разделения розничной и инвестиционной банковской деятельности. Это приведёт к структурному отделению банковских групп и в результате снизятся возможности для фондирования внутри группы.

Фондовый рынок

Европейское регулирование относительно внебиржевых производных финансовых инструментов, центральных контрагентов и торговых репозитариев предоставляет определенные исключения из требования обязательного проведения клиринга для некоторых внутригрупповых сделок. Однако обязательства про сообщение в государственные органы о соответствующих сделках остаётся.

Корпоративное право

По общему правилу корпоративного права внутригрупповые сделки должны заключаться на рыночных условиях.

Например, в английском решении Trevor v Whitworth [1887] было отмечено, что внутригрупповые переходы активов должны совершаться по рыночной стоимости. Похожие положения были закреплены в Законе о компаниях 2006 года. Если сделки заключаются не по рыночной стоимости, корпоративное право устанавливает определенные требования и правила для совершения подобных сделок.

Перевод активов в рамках внутригрупповых сделок может быть рассмотрен как незаконное распределение доходов/получение дивидендов, не предусмотренных решением акционеров. В таком случае такие сделки могут быть признаны недействительными.

Дополнительно, даже если сделки были совершены на рыночных условиях и добросовестно, такие внутригрупповые сделки могут быть недействительными, если одна из сторон докажет, что такие сделки были не выгодны ей (дело Progress Property Company Limited v Moorgarth Group Limited [2010]).

Интересным вопросом корпоративного права является возможность приобретения компаниями акций друг друга в рамках одной группы. В связи с этим необходимо отметить, что во многих законодательствах перекрестное владение акциями, когда несколько лиц владеют акциями друг друга, не разрешается.

С точки зрения корпоративного права некоторые внутригрупповые сделки освобождаются от определенных формальностей, например, уплаты гербового сбора. В частности, в Великобритании такой сбор не должен уплачиваться при переводе внутри группы прав на землю или акции, если выполняются установленные законодательством условия.

Законодательство о конкуренции

По общему правилу антимонопольный контроль к внутригрупповым сделкам или

• не применяется, или
• применяется в упрощенном порядке (например, только уведомление направляется регулятору, но не предварительное согласование).

Дело в том, что законодательство о конкуренции рассматривает внутригрупповые сделки как простое перераспределение активов, при котором не происходит смены контроля.

В то же время есть государства, в которых послабления для внутригрупповых сделок не предусмотрены (www.worldbiz.ru).