На различных этапах формирования холдинговой структуры роль собственника может заключаться в следующем:
— приобретение собственности (сделки купли-продажи, внесение в уставный капитал, дарение, мена);
— создание условий для достижения конкурентного преимущества (структурирование долей акций, владения);
— привлечение инвестиций, выход на IPO;
— защита имущества от недружественных поглощений.
Холдинговую структуру обычно используют, когда собственникам необходимо организовать контроль над группой активов.
Соответственно, собственники используют следующие сделки:
— приобретение пакетов акций;
— приобретение компаний и продажа компаний;
— ликвидация неприбыльных структур;
— продажа основных средств;
— обмен активами с другими компаниями;
— иные виды сделок.
Рассмотрим примеры роли собственника в формировании холдинговых структур.
1. Совершение крупных сделок
Крупная сделка, совершенная обществом с ограниченной ответственностью или акционерным обществом с нарушением установленной процедуры одобрения, может быть признана судом недействительной. С соответствующим иском в суд вправе обратиться само общество либо его участник или акционер. Это предусмотрено в пункте 5 статьи 46 Закона N 14-ФЗ и пункте 6 статьи 79 Закона N 208-ФЗ.
Под крупной сделкой понимается одна или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет более 25% стоимости имущества хозяйственного общества. Стоимость имущества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествовавший дню принятия решения о совершении сделки.
Во-первых, в акционерных обществах крупной признается сделка, совершаемая с имуществом, стоимость которого 25% и более. В то же время для обществ с ограниченной ответственностью этот показатель превышает 25%.
Во-вторых, различается база для сравнения. В случае с акционерным обществом стоимость имущества, являющегося объектом сделки, необходимо сопоставить с балансовой стоимостью всех активов общества на последнюю отчетную дату, а в случае с обществом с ограниченной ответственностью — со стоимостью его имущества.
В-третьих, уставом общества с ограниченной ответственностью может быть предусмотрен более высокий размер крупной сделки, например свыше 40% стоимости имущества.
Сделка, признанная судом недействительной, является таковой с момента ее совершения (п. 1 ст. 167 ГК РФ). Значит, стороны сделки должны быть возвращены в то положение, в котором они находились до ее заключения. То есть каждая из сторон обязана вернуть другой все полученное по сделке, а при невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе если полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость денежными средствами (п. 2 ст. 167 ГК РФ). Если имущество возвращается в натуре, следует учитывать его состояние. Кроме того, необходимо компенсировать ухудшения (повреждения) имущества с учетом нормальной амортизации, а также возместить произведенные улучшения имущества[1].
2. Покупка пакетов акций
Если контроль над компанией должен быть установлен в максимально сжатые сроки, лучше всего для достижения поставленной цели подходит покупка пакета акций (долей), размер которого позволяет установить контроль над предприятием.
Основными причинами приобретения акций компании как способа реализации сделки слияния и поглощения являются быстрота оформления сделки и возможность получения контроля над действующим бизнесом, а не просто над материальными активами.
3. Отчуждение акций
Акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и самого общества (абз. 4 ст. 2 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО)). При этом устав компании не может содержать какие-либо ограничения данного права.
Пример.
Это подтверждается реальными событиями, имевшими место на одном из уральских машиностроительных заводов, где фактическими владельцами открытого акционерного общества являлись пять его ведущих менеджеров во главе с генеральным директором: в общей сложности им принадлежало порядка 85% акций. Остальные акции находились в собственности небольшого числа физических лиц.
Спокойное течение событий на предприятии нарушает внезапная смерть генерального директора, который владел 43% голосующих акций общества. Глава компании не оставил завещания, поэтому все принадлежавшее ему имущество перешло к его сыну, являвшемуся единственным наследником. Новоявленный акционер не интересовался делами предприятия, что заставило компаньонов его отца подумать о приобретении акций. Однако цена, предложенная за принадлежавший наследнику пакет акций, не устроила его обладателя. Несмотря на отказ, менеджеры не торопились повышать цену, так как полагали, что наследник не сможет продать акции враждебному холдингу, не предложив их приобрести остальным акционерам. Каково же было удивление менеджеров, когда им стало известно, что у компании появились новые акционеры — наследник подарил акции трем физическим лицам, которые представляли интересы вышеупомянутой холдинговой структуры (разумеется, за совершение данных сделок наследник получил значительную сумму денег, но это осталось за рамками заключенных безвозмездных договоров дарения).
Впоследствии холдинговой компании удалось приобрести (опять-таки с помощью сделки дарения) около 10% акций у незаинтересованных акционеров и взять под контроль акционерное общество[2].
Интересы собственника могут охраняться как с формальной, так и с неформальной точки зрения.
Формализованные холдинги — это та самая совокупность юридических лиц, в которых предприняты попытки преобразовать существующую де-факто систему управления в систему управления де-юре (через владельческие или договорные отношения). Их головная компания, как правило, либо владеет акциями/долями других компаний (иногда имеет место перекрестное владение), либо осуществляет в них функции единоличного исполнительного органа (на основании договора передачи полномочий), либо использует и то и другое.
Соответственно интересы собственника защищаются в суде путем отстаивания интересов собственника конкретной доли.
В неформализованных холдингах юридическими собственниками всех членов группы являются либо номинальные владельцы, либо офшорные компании. Реальный владелец (или наиболее активный из владельцев) осуществляет управление ими через номинальных директоров или самостоятельно, в качестве единоличного исполнительного органа большинства компаний группы.
Действующее законодательство позволяет использовать для управления в холдинге следующие модели:
1) закрепление в уставе дочерних компаний права головного (основного, материнского) общества давать им обязательные для исполнения указания;
2) заключение между головным (материнским) и дочерним обществом договора, в котором прямо устанавливается аналогичное право;
3) передача управляющей организации (головной компании) полномочий единоличных исполнительных органов тех компаний, которые входят в холдинг;
4) оказание головной компанией услуг по управлению деятельностью общества иным участникам холдинга;
5) передача отдельных активов обществ холдинга (в том числе ценных бумаг) в доверительное управление его головной компании[1].
Интересы собственника защищаются:
— путем закрепления соответствующих положений в учредительных документах;
— путем назначения собственника в органы управления: в Совет Директоров, в качестве Президента группы компаний;
— путем заключения акционерных соглашений;
— путем назначения подконтрольной управляющей организации.
Наиболее эффективным способом защиты прав собственников является вариант заключения акционерных соглашений.
Перечень вопросов, которые стороны имеют возможность урегулировать в классических акционерных соглашениях.
1. Вопросы, связанные с корпоративным управлением компанией, в частности с порядком формирования органов управления.
2. Вопросы, касающиеся порядка голосования на общем собрании акционеров.
3. Вопросы, касающиеся порядка обращения акций. Соглашением можно установить определенные ограничения на отчуждение акций или порядка их обязательной продажи в определенных ситуациях:
— запрет на определенный срок отчуждения акций акционером;
— обязательный выкуп акций — контрактное обязательство, рассчитанное на защиту миноритарных акционеров, которое дает им право продать свои акции вместе с мажоритарным акционером, если тот продает свои акции. Последний обязан включить пакеты миноритарных акционеров, которые хотят продать свои акции, в переговоры с покупателем;
— обязательная продажа акций — контрактное право, которое позволяет мажоритарному акционеру заставить миноритарных акционеров продать свои акции вместе с ним на тех же условиях;
— право первого отказа от покупки — контрактное право, которое позволяет его обладателю купить на преимущественных условиях акции акционера, который хочет их продать[2].
[1] Байраченко В. Управление холдингом: порядок заключения договоров управления // Корпоративный юрист. 2009. N 10. С. 19 — 22.
[2] Оськина И., Лупу А. «Соглашательство» — не наш метод // ЭЖ-Юрист. 2012. N 3. С. 1, 6.
[1] · Крупная сделка: оформляем по всем правилам (Е.В. Беляева, «Российский налоговый курьер», N 23, декабрь 2010 г.)
[2] Марков П.А. Реорганизация как результат отчуждения собственности, акций (долей), банкротства // Право и экономика. 2011. N 10. С. 22 — 34.