В международной практике существует такое понятие как conditions precedent или предварительные условия.

Предварительные условия

Предварительные условия включаются в договор, подписываемый сторонами. Они означают, что после подписания договора сторона или стороны получают право на то, что им положено по договору, не сразу, а только при выполнении определённых условий.

Например, при включении предварительных условий в кредитный договор заёмщик не получает право требовать предоставления ему денежных средств автоматически. Он не имеет возможности это сделать до тех пор, пока не предоставит кредитору документы, которые указаны в предварительных условиях.

Среди таких документов могут быть, например,

• заключённые договора об обеспечении (залог, поручительство и т.д.);
• корпоративные решения на совершённые сделки;
• лицензии, выданные юридическому лицу;
• необходимые юридические заключения;
• заключения оценщиков;
• документы, подтверждающие право собственности, нотариальное заверение или регистрацию;
• страховые полисы;
• уведомления об уступке;
• иные документы, позволяющие кредитору удостовериться в том, что должник удовлетворяет его требованиям.

Требование таких документов кредитором обоснованно — только так он может удостовериться в том, что его интересы будут защищены, а риски невыполнения договорных обязательств уменьшены.

Например, при приобретении объекта недвижимости в договор купли-продажи может включаться фраза о том, что обязанности купить возникают только после получения покупателем положительного подтверждения инспекции объекта недвижимости.

Более того, обычно в договорах содержится фраза не только о выполнении предварительных условий, но и о том, что такие условия должны быть выполнены в удовлетворительной для кредитора форме в плане содержания и оформления.

Предварительные условия могут оговариваться в договоре как в целях реализации всех обязательств кредитора, так и конкретных обязательств. Например, в кредитном договоре предварительные условия могут быть установлены как для начала выборки по кредитной линии, так и для каждой из этих выборок в последующем.

В англо-саксонской практике предварительные условия могут быть как

• прямыми, когда они прямо указаны в договоре, так и
• подразумеваемыми, когда из общего смысла и толкования следует, что стороны имели их ввиду.

Невыполнение предварительных условий

Невыполнение предварительных условий одной из сторон ведёт к праву второй стороны не исполнять условия своих обязательств. В подобном случае обязательства второй стороны считаются даже не возникшими.

Соответственно, вторая сторона имеет полное право отказаться от исполнения своих обязательств по подписанному договору. В некоторых случаях она также имеет право требовать погашения убытков или возмещения своих расходов.

В международной практике кредитор имеет право разрешить должнику не выполнять прописанные предварительные условия в договоре. В таком случае считается, что кредитор отказался от их выполнения.

Судебная практика

Вопросы о предварительных условиях были рассмотрены в Гонконгском деле Newell Curtain Wall & Engineering Co Ltd v Sunyards Engineering Ltd.

По материалам дела две стороны заключили договор субподряда в отношении восстановления монастыря.

Подрядчик перечислил субподрядчику авансовые платежи до начала работы. В договоре были прописаны определённые предварительные условия: одобрения, полученные от архитектора и монастыря.

Архитектору не понравился субподрядчик на основании того, что у него не было достаточно мощностей, рабочей силы, качественной продукции, необходимого контроля. Поэтому одобрение от архитектора не было получено.

На этом основании подрядчик отказался назначать субподрядчика и потребовал возврата авансовых платежей, а также произведённых предварительных расходов.

Суд указал, что в договоре между подрядчиком и субподрядчиком содержались предварительные условия. До выполнения таких предварительных условий договор не был обязательным. Сторона может предпринимать разумные действия для того, чтобы предварительные условия были выполнены. Если сторона не предпринимает такие разумные действия, то она может быть ответственна за возникшие убытки, что и произошло в рассматриваемом деле. Суд также дал указание субподрядчику вернуть все авансовые платежи подрядчику.

В деле MHR Capital Partners v. Presstek, которое было рассмотрено в Нью-Йорке, суд также столкнулся с предварительными условиями.

По материалам дела ответчик начал переговоры о приобретении компании с другим юридическим лицом. Переговоры закончились заключением договора купли-продажи акций. Далее стороны заключили дополнительный договор о том, что на реализацию соответствующей сделки должно быть получено согласие финансирующего банка. Если такое согласие не будет достигнуто до определенной даты, то договор купли-продажи будет считаться недействительным.

Банк отказался предоставлять такое согласие. На этом основании ответчик прекратил договор купли-продажи акций.

Суд поддержал такое право ответчика, указав, что обязательство ответчика исполнять по договору купли-продажи не возникло, так как предварительные условия не были выполнены.

В другом американском деле Squire McBeasley, Inc. v. 36th Str, LLC два юридических лица заключили договор аренды. Арендодатель согласился передать в аренду помещения и достроить к зданию дополнительные помещения.

Арендодатель не смог вовремя сделать необходимые постройки, так как возникли проблемы, связанные с соблюдением муниципальных норм права. На этом основании арендатор подал требование в суд о нарушении договора.

На это суд указал, что соблюдение муниципальных норм права было предварительным условием для того, чтобы возникло обязательство арендодателя изменять конструкции здания. Эти условия не были соблюдены, поэтому в требованиях арендатора было отказано.

В деле Emirates Trading Agency Llc -v- Prime Mineral Exports Private Ltd стороны заключили договор купли-продажи. Договор содержал положения о том, что все споры в связи с договором должны рассматриваться в арбитраже в Лондоне. Дополнительно, в арбитражном соглашении было оговорено, что стороны могут обращаться в арбитражный суд только после того, как предварительно проведут необходимые переговоры.

Суд указал на то, что участие в таких переговорах выступало в качестве предварительных условий перед подачей документов в арбитражный суд. Соответственно, суд обязал стороны добросовестно провести такие переговоры.

Некоторые юристы на основании английского Закона об арбитраже 1996 года считают, что если бы суд разрешил спор без выполнения необходимых предварительных условий, — это создало бы риски признания арбитражного решения недействительным или отказа в приведении такого арбитражного решения в исполнение.

http://www.worldbiz.ru/