Работа по понятиям
Извините за наивность, но я о Конституции. Она начинается с того, что Россия — «правовое» государство. Кавычки в данном случае — не только показатель цитаты, но и намёк на переносный смысл. Поговорим о налоговом праве.
Налоговики в последнее время весьма вольно обходятся с правовыми нормами и действуют не столько по закону, сколько «по понятиям», то есть исходя из своего собственного понимания этих самых правовых норм. В основе такого понимания — стремление к пополнению бюджета всеми возможными и невозможными способами. И хотя ни один закон, ни другой правовой акт такой задачи перед налоговыми органами не ставит, все их последние действия направлены именно на это.
Тон задают письма ФНС РФ, которые сами по себе не являются правовыми актами, потому что «издание нормативных правовых актов в виде писем…не допускается» (см. пункт 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации (утвержденных постановлением Правительства РФ от 13.08.1997 г. N 1009).
Соответственно, такие письма не влекут за собой никаких правовых последствий, не могут служить законным основанием для регулирования налоговых правоотношений и для применения санкций за невыполнение содержащихся в них предписаний. На такие письма нельзя ссылаться при разрешении споров (см. пункт 10 Указа Президента РФ от 23.05.1996 г. № 763).
Только об этом сейчас говорить почти неприлично, потому что за введение таких писем в жизнь существует ответственность, которая возлагается «персонально на руководителей (исполняющих обязанности руководителей) управлений ФНС России по субъектам РФ, начальников (исполняющих обязанности начальников) межрегиональных инспекций ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам…» и на прочая, прочая, прочая… (письмо ФНС РФ от 16.08.2017 г. N СА-4-7/16152@).
В результате такого вертикального «стимулирования» сначала вышестоящими налоговыми органов нижестоящих, а затем нижестоящими налоговыми органами налогоплательщиков создается неправильная и не правовая обстановка, при которой налогоплательщики изучают не законы и не правовые акты, а внутриведомственные официально не опубликованные и чуть ли не полусекретные месседжи налоговиков.
Чем полны письма ФНС
Между тем такие письмена полны неправовых оценочных конструкций, как то: «формальное разделение (дробление) бизнеса» (письмо ФНС РФ от 11.08.2017 г. № СА-4-7/15895@), «имитация реальной экономической деятельности» (письмо ФНС РФ от 13.07.2017 г. N ЕД-4-2/13650@), «действительный экономический смысл финансово-хозяйственной операции» (письмо ФНС РФ от 16 августа 2017 г. N СА-4-7/16152@). Да и налоговый орган признает наличие правового пробела: «…исчерпывающий или строго императивный перечень признаков, свидетельствующий об обоснованности выводов налогового органа о формальности разделения (дробления) бизнеса, отсутствует» (письмо ФНС РФ от 11.08.2017 г. № СА-4-7/15895@).
Отсутствуют в НК также признаки «разумных экономических причин», «деловой цели», критерии разграничения между налоговой оптимизацией без нарушения налогового законодательства (как правомерным видом деятельности по снижению размера налоговой обязанности) и противоправных действий, направленных на неуплату налогов, в налоговом законе нет понятий «добросовестности», «необоснованной налоговой выгоды».
Что же касается негативного отношения налоговиков к «формальности» действий налогоплательщика и «формальному» соблюдению им действующего законодательства, то такие обстоятельства свидетельствуют ни о чем ином, как о законном поведении налогоплательщика.
Неформальное взаимодействие с налогоплательщиками
А вот налоговые органы, исполняя собственные предписания, взаимодействует с налогоплательщиками не только формально, но и «неформально». Например, на заседаниях комиссий по легализации налоговой базы воздействие, в том числе, психологическое, а именно — «побуждение налогоплательщиков… к самостоятельному уточнению налоговых обязательств» (письмо ФНС РФ от 25.07.2017 г. N ЕД-4-15/14490@). При этом причины побуждения могут быть не только в виде наличия фактов, а также в виде предположений побуждающего (извините, налогового) органа, например, когда у того «имеются достаточные основания полагать о наличии фактов» (http://www.klerk.ru).