Согласно п. 1 ст. 346.28 НК РФ плательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъекта РФ, в котором введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую ЕНВД.
В соответствии с п. 1 ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД устанавливается НК РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общим режимом налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством РФ о налогах и сборах.
Система обложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности может применяться в отношении видов предпринимательской деятельности, предусмотренных п. 2 ст. 346.26 НК РФ. В частности, система налогообложения в виде ЕНВД может применяться в отношении розничной торговли товарами.
Понятие розничной торговли приведено в ст. 346.27 НК РФ, в соответствии с данной нормой под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с продажей товаров (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. При этом к данному виду предпринимательской деятельности не относится, в частности, реализация продукции собственного производства (изготовления).
Таким образом, деятельность по реализации продукции собственного производства, в контексте применения ЕНВД, не является розничной торговлей. При этом не имеет значения, кому и для каких целей реализуется товар. Соответственно, в отношении такой деятельности организация не может применять ЕНВД.
Кроме того, с 1 января 2013 года вступила в силу новая редакция п. 1 ст. 346.28 НК РФ (Федеральный закон от 25.06.2012 N 94-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»).
С 1 января 2013 года п. 1 ст. 346.28 НК РФ предусмотрено, что организации и индивидуальные предприниматели переходят на уплату единого налога добровольно.
Таким образом, с 2013 года обязательный порядок перехода на систему налогообложения в виде ЕНВД отменен. Налогоплательщики вправе самостоятельно выбирать режим налогообложения осуществляемой предпринимательской деятельности: общую систему налогообложения, УСН или ЕНВД (письма Минфина России от 06.11.2012 N 03-11-06/3/75, от 13.08.2012 N 03-11-06/3/59, от 01.06.2012 N 03-11-11/173).
То есть даже в случае, если деятельность, осуществляемая организацией на основании норм гл. 26.3 НК РФ, подпадает под виды деятельности, осуществление которых может облагаться ЕНВД, организация в отношении такой деятельности вправе либо применять ЕНВД, либо вести учет в рамках ОСН (УСН, при наличии соответствующих прав на применение данной системы налогообложения).
В рассматриваемой ситуации организация применяет ОСН, следовательно, в случае осуществления деятельности, которая подпадает под ЕНВД, организация вправе самостоятельно решить — применять ЕНВД или ОСН.
Обратите внимание, что из совокупного применения норм ст. 346.27 НК РФ (определение розничной торговли) и ст. 492 ГК РФ следует, что к розничной торговле в целях главы 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с продажей товаров как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физические или юридические лица) реализуются эти товары (письма Минфина России от 05.04.2013 N 03-11-06/3/11238, от 04.04.2013 N 03-11-11/137, от 18.03.2013 N 03-11-11/107). То есть в рамках деятельности, подпадающей под ЕНВД, организация может продавать товары как физическим, так и юридическим лицам и получать за них оплату в любой форме. Значение имеет только конечная цель использования проданного товара: для личных нужд или для осуществления предпринимательской деятельности (письма Минфина России от 08.08.2012 N 03-11-11/229, от 21.05.2012 N 03-11-11/165, от 05.05.2012 N 03-11-11/144).
Документальное оформление
Порядок документального оформления рассматриваемой сделки будет зависеть от того, в рамках какого договора реализуется товар физическому лицу: в рамках договора розничной купли-продажи либо в рамках договора поставки.
В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец обязуется передать в обусловленный срок или в сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Согласно ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Таким образом, основным отличием между реализацией товара по договору розничной купли-продажи и договору поставки является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара: для личного пользования либо для использования в предпринимательской деятельности. Отметим, что действующее законодательство не обязывает продавца контролировать целевое использование приобретаемых у него товаров.
Решение о том, какой договор будет заключен в данном случае, организации нужно принять самостоятельно.
При этом необходимо учитывать положения ст. 493 ГК РФ, согласно которой, если иное не предусмотрено законом или договором, договор розничной купли-продажи считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного аналогичного документа, подтверждающего оплату товара.
Таким образом, при осуществлении деятельности в рамках договора розничной купли-продажи выдача покупателю каких-либо документов кроме чека ККТ (иного аналогичного документа) не предусмотрена. Однако и запрета на выдачу покупателю иных документов (счет на оплату, товарная накладная и т.п.) не установлено.
Для контроля за своевременным и полным отражением данных о движении товара при осуществлении розничной торговли может быть использована любая самостоятельно разработанная форма товарной накладной (или иного подобного документа) при условии, что такая форма соответствует требованиям, предъявляемым к первичным документам (ч. 2 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» (далее — Закон N 402-ФЗ)).
Что касается договора оптовой поставки, то реализация товаров по такому договору оформляется товарной накладной, составленной по форме ТОРГ-12, либо по иной, самостоятельно разработанной форме с указанием обязательных реквизитов (ч. 2 ст. 9 Закона N 402-ФЗ). При заключении договора оптовой поставки второй экземпляр накладной (иного документа, подтверждающего отгрузку) передается покупателю.
По поводу составления счета-фактуры отметим следующее. В соответствии с п. 1 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем сумм налога на добавленную стоимость (НДС), предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав, к вычету.
Физическое лицо, в соответствии с п. 1 ст. 143 НК РФ, не является плательщиком НДС, то есть у него отсутствует потребность в выставленном продавцом счете-фактуре.
В то же время согласно норме НК РФ (п. 3 ст. 169 НК РФ) налогоплательщики обязаны составлять счета-фактуры, а также вести журналы учета полученных и выставленных счетов-фактур, книги покупок и книги продаж при совершении операций по реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом обложения НДС.
Согласно положениям п. 3 ст. 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), а также при получении сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти календарных дней считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг) или со дня получения сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.
При этом в соответствии с п. 7 ст. 168 НК РФ не обязаны выставлять счета-фактуры при реализации товаров за наличный расчет организации и ИП розничной торговли и общественного питания, а также выполняющие работы и оказывающие платные услуги непосредственно населению. В этом случае требования по оформлению расчетных документов и выставлению счетов-фактур считаются выполненными, если продавец выдал покупателю кассовый чек или иной документ установленной формы.
Из вышесказанного следует, что при осуществлении розничной торговли счета-фактуры могут не выставляться только при наличных расчетах.
Таким образом, в рассматриваемом случае организации при получении оплаты от физического лица в безналичном порядке необходимо выписать счет-фактуру и зарегистрировать его в книге продаж. При этом организация вправе не включать счет-фактуру в пакет документов, представляемых физическому лицу при продаже товара. В то же время законодательство запрета на выставление счета-фактуры физическому лицу при приобретении им товаров по безналичному расчету не содержит.
С текстами документов, упомянутых в ответе экспертов, можно ознакомиться в справочной правовой системе ГАРАНТ.
Источник «Гарант»