Законодательство и правовые нормы находятся в постоянном развитии:

• действия, которые в прошлом не являлись общественно опасными, могут признаваться таковыми по новому законодательству, в их отношении вводится ответственность, которая не существовала ранее;
• продукты, которые ранее свободно предлагались на финансовом рынке, ограничиваются в предложении только институциональным инвесторам;
• сделки, которые совершались без ограничения, должны совершаться теперь только с разрешения регулятора.

Закон не имеет обратной силы

Во многих правовых системах стран мира существует основополагающий принцип о том, что закон не имеет обратной силы.

Принцип об отсутствии обратной силы закона означает, что вновь принимаемые законодательные акты не должны ухудшать статус лица.

Он, в том числе, означает, что новое законодательство не должно:

• влиять на уже существующие договоры;
• применяться к прошлым и уже законченным сделкам;
• сказываться на полученных правах;
• вводить дополнительные обязанности;
• влиять на ранее существующие процедуры.

Принцип об отсутствии обратной силы закона основывается на общем понимании того, что

• регулятор должен действовать разумно, быть последовательным и предсказуемым;
• нельзя накладывать ответственность за то, что в момент совершения не считалось обязательным или нарушающим нормы законодательства;
• рынок должен быть предсказуемым и устойчивым; участники рынка должны быть уверены в своих правах и обязанностях на момент их возникновения.

Существует даже мнение, что правовые акты с обратной силой незаконы.

Но есть и исключения. Законодательство, имеющее обратную силу, — это законодательство, которое касается вопросов, существовавших до его принятия, то есть вводящее наказания за поведение, которое было законно до момента принятия новых законов.

Внесение изменений

Внесение изменений в законодательство может осуществляться несколькими способами:

• внесение новых изменений в существующее законодательство;Обратная сила возникает, когда в новом законодательном акте указывается, что его положения применяются с какой-то даты в прошлом.
• отмена старых норм законодательства, когда определённые нормы перестают применяться к ситуациям, в которых они применялись ранее.

Законодательный запрет

Законодательный запрет на обратную силу закона прямо содержится в правовых нормах:

• США: статья 3 Конституции;Вместе с тем существует мнение, что ограничение касается только уголовного права, но не гражданско-правовых норм. На практике в США принимались некоторые законы, которые имели обратную силу также в сфере уголовного права.
• Франция: статья 2 Гражданского кодекса; статья 112-1 Уголовного кодекса;Вместе с тем Конституционный совет определил, что в некоторых случаях могут приниматься законы, имеющие обратную юридическую силу. Например, в налоговом или финансовом законодательстве, когда такие изменения носят общественный интерес.
• Германия: статья 103 Основного закона Германии;
• Италия: статья 25 Конституции, статья 11 вводных положений к Гражданскому кодексу, статья 3 Закона о правах налогоплательщиков;Исключения из общего правила возможны на основании закона.
• Великобритания: Великобритания пытается поддерживать концепцию об исключении обратной силы закона. Например, в деле Phillips v Eyre суд отметил, что суд не будет придавать обратную силу новым законам, которые влияют на права лиц, если только в законе прямо не сказано о такой обратной силе.Несмотря на это на практике иногда в стране принимаются правовые акты, которые имеют обратную силу. Например, такие акты принимались в налоговой сфере и в сфере военных преступлений.

  Так при изменении статьи 58 Закона о финансах 2008 года законодатель установил, что изменения должны рассматриваться как существовавшие в любое время. Суд поддержал распространение изменений на прошлое время, указав, что они были необходимы для того, чтобы закрыть схемы ухода от налогообложения.

  Сам Парламент Великобритании признаёт, что время от времени в Великобритании принимаются акты, имеющие обратную силу, но это делается для того, чтобы создать правовую базу для деятельности, которая на практике осуществляется, однако, законодательно не закреплена, или ограничить незаконные практики. Например, внесение изменений в Закон о беспроводном телеграфе 1954 года имело обратную силу, чтобы создать должную базу для сбора платежей в этой сфере, которое осуществлялось на протяжении более 50 лет.

Проверка Комиссии по финансовому поведению

В 2013 году английская Комиссия по финансовому поведению начала исследование относительно того, какие были случаи в финансовой практике, когда регулятор принимал правовые акты, имеющие обратную силу. Работа проводилась также в 2014 году, по результатам которой был опубликован отчёт.

В отчёте Комиссия по финансовому поведению отметила следующее:

• ни один из ответов не указал реальных случаев применения регулятором правовой нормы с обратной силой;
• в ответах указывались случаи, когда бездействие регулятора трактовалось как одобрение, и участники продолжали операции, а затем, когда регулятор сообщал им о нарушении, участники рынка воспринимали это как изменение позиции регулятора.

В этой связи Комиссия по финансовому поведению отметила необходимость своего более активного участия на рынке, чтобы избежать неправильного восприятия бездействия регулятора как обратного применения норм права по поводу операций, которые возникли до принятия таких правовых норм.

Закон имеет обратную силу

Как мы уже упомянули выше, в некоторых случаях закон имеет обратную силу. Наиболее распространённые случаи следующие:

• если обратная сила требуется в свете общественного интереса: например, в налоговой сфере, особо опасных преступлениях, нарушения законодательства об охране окружающей среды, закрепить уже существующую практику;При этом публичный интерес в введении закона, имеющего обратную силу, должен превышать публичный интерес в соблюдении правил о запрете обратной силы закона.
• в случае положительных изменений закона.

Действительно, законы отменяющие ответственность за какие-либо нарушения, часто имеют обратную силу в отношении тех нарушений, которые были обнаружены для принятия новых законов.