Одной из самых сложных задач, стоящих перед финансовой организацией при принятии нового клиента или контрагента, является сбор сведений о его бенефициарном владении.
Положения о сборе такого рода сведений варьируются от юрисдикции к юрисдикции, зачастую являются туманными, к тому же сам клиент или контрагент могут не выразить желания предоставлять подобную информацию. Сведениям о клиенте или контрагенте может не доставать достаточного уровня прозрачности, кроме того сложности могут возникнуть с проверкой их достоверности. Более того, следует учитывать, что сведения о бенефициарном владении могут измениться, и клиент или контрагент не обязан предоставлять новые сведения финансовой организации.
В связи комплексностью и сложностью рассматриваемого вопроса, регуляторы ряда развитых стран занимаются разработкой положений, регулирующих институт бенефициарного владельца. Среди них следует отметить три документа: Четвертая Директива ЕС о противодействии отмыванию денежных средств (англ. EU Fourth Anti-Money Laundering Directive), Предварительное Уведомление о Предполагаемом Нормотворчестве Сети по борьбе с финансовыми преступлениями (англ. аббр. FinCen ANPR) и Закон о налоговой дисциплине в отношении зарубежных счетов (англ. аббр. FATCA).
Четвертая Директива ЕС о противодействии отмыванию денежных средств
На территории Европейского Союза действует уже третья по счету Директива ЕС (2006/50/ЕС), содержащая требования, применяющиеся к сведениям о бенефициарных владельцах и не за горами принятие новой четвертой Директивы о противодействии отмыванию денежных средств.
В ответ на новые рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (англ. аббр. FATF), Еврокомиссия опубликовала Четвертую Директиву ЕС о противодействии отмыванию денежных средств в виде законодательной инициативы 5 февраля 2013 года. Четвертая Директива, расширяющая применение метода, основанного на оценке рисков, заменит действующую с 2005 года Директиву 2006/50/ЕС. С принятием Европейским Парламентом и Советом Министров новой Директивы, Государствам-членам ЕС понадобиться примерно два года на ее имплементацию во внутреннее законодательство.
Согласно положениям четвертой Директивы понятие «бенефициарного владельца» толкуется как «любое физическое лицо(-а), которое в конечном счете владеет или контролирует клиента и/или физическое лицо, от имени которого осуществляется сделка или деятельность». Кроме того, бенефициарный владелец «должен как минимум» включать в себя в отношении корпораций — физическое лицо, которое «владеет или контролирует юридическое лицо через прямое или косвенное владение или контроль достаточного процента акций или прав голоса». Следует отметить, что 25% плюс одна акция порог третьей Директивы сохраняется как достаточное свидетельство владения или контроля.
Для иных юридических лиц, таких как фонды и трасты, бенефициарным владельцем может считаться физическое лицо(-а), которое
- контролирует 25% и более предприятия либо имущества предприятия; или
- которое является бенефициарным владельцем 25% и более предприятия либо имущества предприятия.
Статья 11 четвертой Директивы закрепляет следующие нормы процедуры дью дилидженс клиента (англ. аббр. CDD):
- установление и проверка личных данных клиента на основании сведений из «надежного и независимого источника»;
- установление бенефициарного владельца и «принятие надлежащих мер проверки его личных данных»;
- оценка и получение сведений о «цели и предполагаемом характере деловых отношений»; и
- проведение постоянного мониторинга деловых отношений для обеспечения соответствия сделок с доступными сведениями из «деловой и рисковой биографии» клиента, а также для обеспечения актуальности имеющихся данных.
Четвертая Директива вводит метод, основанный на оценке рисков, допуская упрощенную процедуру дью дилидженс клиента в случае, если ясно, что «отношения или сделка с клиентом имеет малую степень риска». Тем не менее, на практике, положения директивы могут привести к еще большей неопределенности и противоречивости, так как в ней отсутствует объяснение того, как отличать высокую степень риска от низкой.
В отношении учета сведений, положения предлагаемой Директивы требуют сохранения данных о процедуре дью дилидженс клиента в течение пяти лет после факта окончания ведения дел с таким клиентом, а также обязывает уничтожать такие записи по окончании вышеуказанного срока. Однако организации смогут хранить такие сведения до 10 лет в случае, если они необходимы для «предотвращения, обнаружения или расследования отмывания денежных средств и финансирования терроризма».
Напомним, что в прошлом году вопрос бенефициарного владения стоял на повестке дня саммита большой восьмерки и Государства-члены ЕС согласились разработать План действий, устанавливающий ключевые принципы в отношении данного понятия. Согласно положениям четвертой Директивы, первым принципом является то, что компаниям следует знать, «кто владеет и контролирует их и сведения об их бенефициарном владении должны быть адекватными, точными и актуальными». Ссылаясь на трансграничное взаимодействие, План действий настаивает на том, чтобы страны реагировали на запросы от зарубежных коллег, обеспечивая тем самым, чтобы «соответствующие органы власти были в состоянии оперативно, конструктивно и эффективно предоставить сведения о компании и бенефициарном владении».