Продажа доли в иностранной компании повлечет появление дохода от продажи доли в российской компании, с которых российская компания должна заплатить налоги.
Сумма, получаемая в пределах вклада, в облагаемый доход не включается (п. 1.1 ст. 346.15, пп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ).
Если же сумма больше вклада, разница включается в облагаемый доход учредителя (ст. 249 НК РФ).
Аналогичного мнения придерживаются отдельные арбитражные суды (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 12.01.2009 N А21-1886/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 26.02.2007 N Ф04-733/2007(31736-А02-15), ФАС Центрального округа от 17.03.2008 N А54-993/2007-С18).
Согласно пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории РФ, в частности, долей в уставном (складочном) капитале организаций.
Есть судебные акты, согласно которым от НДС освобождается вся сумма, полученная при реализации доли в уставном капитале. Основание — пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не предусматривает никаких ограничений по стоимости реализованной доли (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.06.2005 N А33-20595/04-С3-Ф02-2469/05-С1).
Риски российской компании
Для продавца существуют риски продажи доли не по рыночной цене в части перерасчета сумм налогов по статье 31 НК РФ. Данный риск будет усиливаться, если покупатель и продавец являются взаимозависимыми лицами.
Кроме того, существует разница между облагаемой суммой. Если сумма продажи доли больше вклада, то разница включается в облагаемый доход учредителя.
Вместе с тем, есть мнение, в котором Минфин России считает, что, если вклад реализуется по стоимости больше номинальной, в доход включается вся сумма, полученная от такой реализации, на основании п. 2 ст. 249 НК РФ (Письмо Минфина России от 06.12.2005 N 03-11-04/2/145). В частности, в соответствии с пп. 4 п. 1 ст. 251 Кодекса не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в пределах первоначального взноса участником хозяйственного общества или товарищества (его правопреемником или наследником) при выходе (выбытии) из хозяйственного общества или товарищества либо при распределении имущества ликвидируемого хозяйственного общества или товарищества между его участниками. Таким образом, в целях налогообложения прибыли не учитываются доходы от операций по продаже участником общества с ограниченной ответственностью своей доли в уставном капитале в пределах первоначального взноса. В случае продажи указанной доли по цене, не соответствующей первоначальному взносу, налогообложение указанной операции осуществляется в общеустановленном порядке на основании п. 2 ст. 249 НК РФ.
Рекомендации
- Необходимо исключить случаи прямой или косвенной взаимозависимости между продавцом и покупателем.
- Важно подтвердить рыночную стоимость доли в иностранной компании. Для этого необходимо пригласить независимого оценщика, который произведет оценку стоимости доли.