01 июля 2009 г. вступили в силу изменения в Федеральный закон РФ № 14-ФЗ от 08.02.1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью», внесенные Федеральным законом № 312-ФЗ от 30.12.2008 г. «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации». Впервые за много лет существенно пересмотрены некоторые аспекты деятельности обществ с ограниченной ответственностью. Законодатель уделил особое внимание порядку создания обществ и регулированию взаимоотношений его участников как в процессе создания, так и в процессе работы общества. Внесение некоторых изменений уже давно ожидалось, а некоторые нововведения явились следствием не так давно начатой борьбы государства с фирмами-однодневками и незаконными («рейдерскими») захватами компаний.
Внесенные изменения в закон «Об акционерных обществах» были менее заметны. Федеральным законом от 03.06.2009г. № 115-ФЗ внесены изменения в ФЗ «Об Акционерных обществах». Закон вводит понятие «Акционерного соглашения». Ранее такие соглашения заключались акционерами российских компаний по праву зарубежных стран и не признавались на территории Российской Федерации, и как следствие права, вытекающие из этих соглашений, не подлежали судебной защите.
Изменения в законодательство «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Создание общества и его учредительные документы
Решение о создании ООО принимается учредителями на общем собрании (либо такое решение принимает единственный учредитель общества). Основным нововведением является исключение учредительного договора из состава учредительных документов. Так, согласно ст. 89 ГК РФ единственным учредительным документом общества является устав. Аналогичное положение содержится в п. 5 ст. 11 Закона об ООО. При этом в уставе могут не указываться сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества. Учредители при учреждении общества заключают Договор об учреждении, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении не является учредительным документом общества.
Изменения претерпел и порядок оплаты долей в уставном капитале общества. В соответствии с новой редакцией ст. 15 Закона об обществах с ограниченной ответственностью оплачивать уставный капитал можно деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.
При оплате неденежными средствами требуется проведение независимой оценки стоимости «натурального» взноса. Однако, если стоимость доли или ее увеличение не превышает 20 000 руб., можно не тратиться на независимого оценщика.
При этом размер уставного капитала теперь привязан не к минимальному размеру оплаты труда, а определен в размере 10 000 рублей.
Новая обязанность общества вести список участников
Федеральным законом от 30.12.2008 Закон об ООО дополнен ст. 31.1, которая устанавливает обязанность общества вести список его участников.
По своей сути данная обязанность аналогична обязанности акционерных обществ, предусмотренной в ст. 44 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Однако список участников общества не имеет такого юридического значения, как, например реестр акционеров, выписка из которого подтверждает права на акции. Выписка же из реестра участников общества не всегда является документом, подтверждающим права на долю, так как в соответствии с п. 5 ст. 31.1 Закона об ООО в случае несоответствия данных, указанных в списке участников общества, сведениям, которые содержатся в ЕГРЮЛ, право на долю устанавливается на основании сведений из ЕГРЮЛ.
Обществу следует разработать некое внутреннее положение, устанавливающее порядок ведения списка. А с учетом того, что законодатель закрепил за каждым участником общества обязанность своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, принадлежащих ему долях в уставном капитале, можно рекомендовать утвердить это положение на общем собрании участников общества.
Доли участников. Отчуждение долей
На основании законодательства обязательным является определение долей участников. В соответствии с пунктом 5 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ внесение в ЕГРЮЛ сведений о размерах и номинальной стоимости долей участников общества, зарегистрированного до вступления в силу изменений, осуществляется регистрирующими органами одновременно с государственной регистрацией изменений, вносимых в устав общества в целях приведения его в соответствие с законодательством.
Одним из наиболее значительных изменений явился новый порядок отчуждения доли участниками общества. Если раньше для этого достаточно было заключить договор купли-продажи доли в простой письменной форме, уведомить общество о состоявшейся сделке, утвердить новый устав и подать документы в регистрирующий орган, то теперь для совершения подобной сделки потребуется присутствие нотариуса: законодатель установил для договоров купли-продажи обязательное удостоверение сделки нотариусом. Несоблюдение формы договора влечет его недействительность. После надлежащего оформления сделки нотариус в течении трех дней направляет в регистрирующий орган вместе с копией договора купли-продажи доли (ее части) заявление от участника общества, отчуждающего долю либо ее часть, с требованием внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ. Также нотариус в течении трех дней после удостоверения сделки передает в общество копию этого заявления и договора купли-продажи доли.
Нотариус после нотариального удостоверения такой сделки самостоятельно передает в регистрирующий орган (Письмо ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ «Рекомендации для ООО в связи с вступлением в силу федерального закона № 312-ФЗ»):
— заявление о внесении соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), подписанное участником Общества, отчуждающим долю;
— соответствующий договор или иной односторонний документ, подтверждающий основание перехода доли.
Участники сделки за ее нотариальное удостоверение уплачивают государственную пошлину в размере 0,5% от цены договора. При этом сумма не может быть менее 300 руб. и более 20 000 руб.
По новым правилам привлекать нотариуса нужно не всегда. Исключения сделаны для ситуаций, когда:
— долю покупает само общество (в том числе при выходе участника из него);
— доля, принадлежащая обществу, распределяется между участниками;
— доля, принадлежащая обществу, продается участникам либо третьим лицам.
При этом требуется подача следующих документов орган (Письмо ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ «Рекомендации для ООО в связи с вступлением в силу федерального закона № 312-ФЗ»):
— заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное руководителем постоянно действующего исполнительного органа общества или иным лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени общества;
— документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли к обществу, которыми, соответственно, могут быть:
— требование участника общества о приобретении принадлежащих ему доли или части доли обществом;
— заявление участника общества о выходе из общества;
— решение общества в виде протокола или иного документа о переходе доли или части доли в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества или непредоставления компенсации в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, на который такое имущество было передано в пользование обществу для оплаты доли;
— вступившее в законную силу решение суда об исключении участника общества из общества;
— отказ любого участника общества от дачи согласия на переход доли или части доли в уставном капитале общества к наследникам граждан или правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, или на передачу таких доли или части доли учредителям (участникам) ликвидированного юридического лица — участника общества либо лицу, которое приобрело долю или часть доли в уставном капитале общества на публичных торгах;
— вступившее в законную силу решение суда об обращении по требованию кредитора взыскания на долю или часть доли участника общества в уставном капитале общества и документ, подтверждающий произведенные обществом выплаты кредитору (например, копии постановления судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства, платежного поручения или расписки кредитора, заверенные в установленном законодательством Российской Федерации порядке).
Внесение в ЕГРЮЛ изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества на основании сделок, заключенных до 1 июля 2009 г., осуществляется регистрирующими органами на основании:
— заявления о внесении в ЕГРЮЛ соответствующих изменений, подписанного лицом, отчуждающим долю или часть доли, а также их приобретателем;
— копии договора или иного выражающего содержание односторонней сделки и подтверждающего основание перехода доли или части доли документа, заверенного обществом, переход доли или части доли в уставном капитале которого состоялся на основании указанного документа.
При переходе доли в уставном капитале Общества к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц (участников Общества) в регистрирующий орган представляются несколько иные документы. Заявление подписывает в этом случае наследник (для случая наследования доли физическим лицом) или руководитель (иное лицо, имеющее на то право) юридического лица — правопреемника реорганизованной фирмы, которая являлась участником ООО.
В этих случаях доля переходит к обществу, участнику или третьему лицу с момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ в соответствии с п. 12 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. Для этого необходимо представить в инспекцию заявление о внесении соответствующих изменений по форме N Р14001 в течение месяца со дня, когда доля на основании п. 7.1 ст. 23 и п. 6 ст. 24 Закона об обществах с ограниченной ответственностью перешла к обществу, была распределена или продана. К заявлению нужно приложить документы, подтверждающие основание перехода доли, ее оплату или погашение.
При этом был введен запрет на отчуждение доли. Положения ст. 93 ГК РФ и ст. 21 Закона об ООО устанавливают, что продажа либо отчуждение доли третьим лицам допускается только с соблюдением требований закона и устава. Указанные нормы предусматривают преимущественное право участников общества и самого общества на покупку доли, отчуждаемой третьим лицам.
В ст. 21 Закона об ООО в новой редакции указан момент перехода прав на долю. Теперь права на долю переходят к приобретателю с момента нотариального удостоверения сделки по приобретению, а не с момента уведомления общества о состоявшейся уступке. При этом направление в регистрирующий орган документов, подтверждающих основания перехода прав на долю или часть доли, не требуется.
Управление в обществе
Положения Закона в новой редакции значительно расширили круг полномочий Совета директоров общества, включив в него, в частности, определение основных направлений деятельности общества, решение вопросов об участии общества в ассоциациях и других объединениях юридических лиц, назначения аудиторских проверок, утверждение или принятие документов, регулирующих организацию деятельности общества (внутренних документов общества), создание филиалов и открытие представительств общества. Согласно п. 1 ст. 41 Закона об ООО образование коллегиального исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий может быть отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Для исполнительного органа общества предусмотрена новая обязанность — в течении 10 дней после составления протокола проведения общего собрания участников, руководитель общества обязан разослать копию протокола всем участникам Общества.
Отношения между участниками общества теперь могут регулироваться соглашением о порядке осуществления прав участника, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных условий либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных условий, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества. Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
В ст. 42 Закона об ООО, предусматривающую передачу полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющему, внесены изменения, в силу которых для передачи полномочий больше не требуется прямого указания на это в уставе общества. Кроме того, новая редакция данной статьи (п. 3 ст. 42 Закона об ООО) определяет лицо, которое подписывает от имени общества договор с управляющим, если указанный вопрос отнесен к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. В таком случае договор подписывается председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Установлен срок исковой давности два месяца для подачи заявления в суд участником, считающим, что решение совета директоров, исполнительного органа общества или управляющего принято с нарушением Закона и нарушает его (участника) законные права и интересы.
Сделки
Залог
Еще одно требование об обязательном нотариальном заверении коснулось договоров залога долей — нотариальное удостоверение для договоров залога доли становится обязательным. При этом установлена обязанность нотариуса, совершившего нотариальное удостоверение сделки, в трехдневный срок с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества передать в орган, осуществляющий госрегистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником общества — залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока. Помимо обязанности передать в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ нотариус, согласно абз. 2 п. 3 ст. 22 Закона об ООО, обязан передать обществу, доля или часть доли в уставном капитале которого заложена, копию заявления с приложением копии договора залога доли или части доли.
Новый Закон позволяет участникам общества прописать в уставе норму, запрещающую выход участника из общества, а для обществ, состоящих из одного участника, данное правило является обязательным. Данная норма защищает участников общества от проникновения в общество третьих лиц.
Сделки с заинтересованностью и крупные сделки
Новые положения Закона об ООО о сделках с заинтересованностью и крупных сделках, вступившие в силу 01.07.2009, стали почти аналогичны положениям о совершении сделок с заинтересованностью в акционерных обществах. Общее собрание участников должно принимать решение не о совершении сделки с заинтересованностью, а об одобрении такой сделки. При этом решение об одобрении должно содержать сведения о лице или лицах, являющихся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, о цене, предмете сделки и иных ее существенных условиях.
Значительно расширен перечень случаев, когда процедура одобрения сделки с заинтересованностью не применяется:
— к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества;
— к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества;
— к отношениям, возникающим при переходе к обществу доли или части доли в его уставном капитале;
— к отношениям, возникающим при переходе прав на имущество в процессе реорганизации общества, в том числе договором о слиянии и договором о присоединении.
Крупной признается сделка, стоимость которой составляет двадцать пять и более процентов стоимости имущества общества. Крупными сделками могут быть признаны в том числе заем, кредит, залог, поручительство. При этом судебная практика говорит о том, что (Постановление Президиума ВАС РФ от 28.07.2009 N 7261/09) «Поскольку поручительство отнесено законом к способам обеспечения исполнения обязательств, то есть неисполненных обязательств независимо от срока их возникновения, предоставление поручительства после наступления или истечения срока исполнения основного обязательства, не исполненного должником, не может служить основанием для признания обеспечительной сделки недействительной».
В решении о совершении крупной сделки могут не указываться лица, являющиеся сторонами, выгодоприобретателями в сделке, если сделка подлежит заключению на торгах, а также в иных случаях, если стороны, выгодоприобретатели не могут быть определены к моменту одобрения такой сделки, однако должны указываться цена, предмет сделки и иные ее существенные условия.
Выход из состава общества или реорганизация
Участник общества вправе выйти из него, только если это предусмотрено уставом. Кроме того, не допускается выход участника из общества, если это приведет к тому, что в обществе не останется ни одного участника.
Новый порядок реорганизации ООО стал аналогичным порядку реорганизации АО, в соответствии с которым после внесения записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц помещают в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о его реорганизации. Кроме того, в указанном пункте разъясняется порядок опубликования сообщения при участии в реорганизации двух и более обществ
Изменения в законодательство «Об акционерных обществах»
Акционерные соглашения
Одним из существенных изменений в закон «Об акционерных обществах» является введение акционерных соглашений.
Предметом акционерного соглашения является обязательство его сторон осуществлять определенным образом указанные права и/или воздерживаться от их осуществления.
При этом акционерным соглашением могут быть следующие конкретные обязательства сторон:
голосовать определенным образом на общем собрании акционеров;
согласовывать вариант голосования с другими акционерами;
приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств;
воздерживаться от отчуждения акций до наступления определенных обстоятельств;
осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с деятельностью, реорганизацией и ликвидацией акционерного общества.
Не могут быть предметом акционерного соглашения обязательства стороны акционерного соглашения голосовать согласно указаниям органов управления акционерного общества, в отношении акций которого заключено акционерное соглашение.
Акционерное соглашение заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
Акционерное соглашение может быть заключено только в отношении всех акций, принадлежащих стороне акционерного соглашения.
Акционерное соглашение является обязательным только для его сторон. Таким образом, нарушение одним из участников условий акционерного соглашения не создаст последствий для акционерного общества (нельзя признать недействительным решение общего собрания акционеров, принятое при нарушении установленного акционерным соглашением порядка голосования) или покупателя акций (в случае если акционерное соглашение, например, запрещает их продажу третьему лицу). Впрочем, в последнем случае по иску заинтересованной стороны сделка может быть признана по решению суда недействительной, если будет установлено, что на момент ее совершения контрагент по сделке знал или должен был знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением.
Соответствующие разъяснения в части регулирования института акционерных соглашений были также даны в Письме Министерства экономического развития Российской Федерации от 14 сентября 2009 года N Д06-2643. В письме сказано, что предмет акционерного соглашения определен в соответствии с законодательством. Согласно норм закона предметом акционерного соглашения является согласование порядка и условий осуществления сторонами акционерного соглашения прав, удостоверенных акциями, и (или) прав на акции. В этой связи следует отграничивать акционерное соглашение, например, от договоров, устанавливающих обязательство по передаче имущества.
Изменение административной ответственности
В Кодекс об административных правонарушениях Федеральным законом от 09.02.2009 № 9-ФЗ введена статья 13.25, регулирующая вопрос нарушения требований законодательства о хранении документов
Так, неисполнение акционерным обществом, профессиональным участником рынка ценных бумаг, управляющей компанией акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда либо специализированным депозитарием акционерного инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда или негосударственного пенсионного фонда обязанности по хранению документов, которые предусмотрены законодательством об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами и хранение которых является обязательным, а также нарушение установленных порядка и сроков хранения таких документов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч пятисот до пяти тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей. Неисполнение обществом с ограниченной (дополнительной) ответственностью или унитарным предприятием обязанности по хранению документов, которые предусмотрены законодательством об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами и хранение которых является обязательным, а также нарушение установленных порядка и сроков хранения таких документов влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двух тысяч пятисот до пяти тысяч рублей; на юридических лиц — от двухсот тысяч до трехсот тысяч рублей.
Также были внесены изменения в статью 15.19 о нарушении требований законодательства, касающихся представления и раскрытия информации на рынке ценных бумаг в части непредставления (нераскрытия) или нарушения владельцами ценных бумаг, а также аффилированными лицами акционерных обществ и лицами, которые в соответствии с федеральным законом признаются заинтересованными в совершении акционерным обществом сделки, порядка и сроков представления (раскрытия) информации. Эти действия влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи до двух тысяч рублей; на должностных лиц — от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей; на юридических лиц — от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.
Установление дополнительных требований к процедурам реорганизации кредитных организаций, а также других юридических лиц
В соответствии с изменениями, внесенными в Федеральный закон «О банках и банковской деятельности», подробно регламентирован порядок уведомления заинтересованных лиц о реорганизации кредитной организации и установлены особенности реорганизации кредитной организации в форме слияния, присоединения и преобразования.
Установлено право кредиторов кредитной организации, физических и юридических лиц, в случае реорганизации кредитной организации в указанных формах, потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства кредитной организации либо прекращения обязательства и возмещения убытков.
Нормы, устанавливающие порядок информирования заинтересованных лиц о реорганизации юридического лица, включены также в Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Оценка внесенных изменений в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью
Положительные моменты
Ряд внесенных изменений имеет, безусловно, положительный характер. Так, единственным учредительным документом общества является устав. Таким образом происходит унификация учредительных документов во всех хозяйственных обществах, к тому же на практике положения учредительного договора во многом дублировали положения устава, особой необходимости в нем не было.
Введена норма об ответственности общества по обязательствам учредителей, связанным с его учреждением. Продажа или иное отчуждение доли третьим лицам допускается только в случае, если это прямо предусмотрено уставом общества. Введено понятие преимущественного права покупки доли обществом (п. 2, 3 ст. 21). Введена также возможность реализации преимущественного права покупки не на всю долю, а только на ее часть (абз. 5 п.4 ст.21), что позволяет соблюсти баланс интересов участников и общества при продаже доли третьему лицу, поскольку они могут приобрести часть доли, которая предлагается к продаже, а вот уже оставшуюся часть доли может приобрести третье лицо.
Сделка, направленная на отчуждение доли, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы влечет ее недействительность (п. 11 ст. 21). С одной стороны, подделать такую сделку будет достаточно сложно, с другой стороны, сделки будут четко учитываться, нотариусы будут проверять законность сделки, а также нести имущественную ответственность по ней (ст. 17 Основ законодательства РФ о нотариате)., однако это вызовет дополнительные затраты у участников ООО.
Новые положения Закона об ООО о сделках с заинтересованностью и крупных сделках, вступившие в силу 01.07.2009, стали почти аналогичны положениям о совершении сделок с заинтересованностью в акционерных обществах. Новый порядок реорганизации ООО стал аналогичным порядку реорганизации АО, что говорит о сближении правового регулирования хозяйственных субъектов в Российской Федерации.
Затруднения, которые были вызваны изменениями в законодательство
Большие затруднения вызвали нормы о перерегистрации ООО. Во-первых, возникли проблемы по срокам перерегистрации, поскольку первоначально предполагалось перерегистрировать все общества до 31 декабря 2009 года. Согласно разъяснению ФНС РФ от 09.10.2009 неприведение уставов обществ с ограниченной ответственностью в соответствие с Законом N 312-ФЗ не повлечет за собой их автоматическое исключение из ЕГРЮЛ. Регистрирующие органы будут осуществлять регистрацию изменений уставов обществ в целях приведения их в соответствие с Законом N 312-ФЗ и после 1 января 2010 года. При этом до приведения устава общества в соответствие с Законом N 312-ФЗ (как до, так и после 1 января 2010 года) он будет действовать в части, не противоречащей новым требованиям законодательства об ООО. Аналогичное мнение было высказано в письме Минэкономразвития РФ от 11.09.2009 N Д06-2639.
Второй существенной проблемой явилась подача документов, поскольку целый ряд ранее утвержденных Правительством РФ форм теперь не может использоваться по причине несоответствия их новым требованиям. Речь идет о следующих формах:
— N Р11001 «Заявление о государственной регистрации юридического лица при создании»;
— N Р12001 «Заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации»;
— N Р13001 «Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица»;
— N Р14001 «Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанные с внесением изменений в учредительные документы». Формы, рекомендуемые ФНС (Письмо ФНС РФ от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ», Письмо ФНС РФ от 08.07.2009 N МН-22-6/548@
«О дополнениях к письму ФНС России от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ «О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ»), действительно сильно отличаются от правительственных. Например, форма N Р13001, помимо уточнений, внесенных в отдельные листы заявления, дополнена новыми листами. Это позволяет заявителям при приведении устава ООО в соответствие с новыми требованиями сообщить в налоговый орган сведения:
— об участнике — РФ, субъекте РФ, муниципальном образовании (лист Г заявления);
— об участнике — юридическом лице (лист К заявления);
— об участнике — физическом лице (лист Л заявления);
— об участниках — владельцах паев паевого инвестиционного фонда (лист М заявления).
Спорные вопросы
Ряд изменений имеет спорный характер.
Так, учредительным документом общества является устав общества (ст. 12). Однако п. 1 ст. 50 Закона об ООО в редакции Закона N 312-ФЗ установлено, что общество обязано хранить договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом, решение об учреждении общества, устав общества, а также внесенные в устав общества и зарегистрированные в установленном порядке изменения. Следовательно, несмотря на то, что договор об учреждении общества с даты вступления в силу Закона N 312-ФЗ (т.е. с 01.07.2009) не признается учредительным документом ООО, хранить его общество с ограниченной ответственностью обязано, однако правовой смысл учредительного договора теряется и становится не ясным. К тому же ООО за нарушение обязанности по хранению учредительного договора (договора об учреждении общества) может быть привлечено к ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 13.25 КоАП РФ.
В качестве примера можно привести и другую норму законодательства. Участники общества с ограниченной ответственности несут риск убытков, связанных с его деятельностью в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале (п. 1 ст. 2). Это, с одной стороны, может обезопасить учредителя от убытков, связанных с деятельностью иных участников, с другой стороны, в случае значительных претензий кредиторов, не ясен механизм распределения рисков участников общества. Механизм правоприменения этой нормы еще не разработан, а судебная практика отсутствует.
Сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества (п. 8 ст. 11), однако поскольку положения договора и решение не входят в состав учредительных документов, то подобные изменения могут быть недейственными. Таким образом, если в уставе нет информации ни об участниках, ни о номинальной стоимости их долей и эта информация содержится только в ЕГРЮЛ, то реестр приобретает преимущественное значение (п. 5 ст. 31.1.) Однако налоговые органы нередко допускают ошибки в ЕГРЮЛ, что может вызвать путаницу в документации.
Цена покупки доли может устанавливаться в уставе в твердой сумме или на основании заданных критериев (п. 4 ст. 21). Однако общества обычно занижают стоимость доли, а также не ясен механизм определения этой доли. Ясно, что стоимость доли не будет соответствовать в таком случае рыночной стоимости, что также может в дальнейшем вызвать налоговые риски в части определения доходов.
Оценка внесенных изменений в законодательство об акционерных обществах
В отношении акционерных обществ, основные правовые последствия, порождаются введением в действие акционерного соглашения. Прежде всего, права, вытекающие из акционерного соглашения, подлежат судебной защите, во-вторых, сделки с акциями общества, совершенные сторонами акционерного соглашения с нарушением его условий соглашения могут быть признаны недействительными судом, в том случае, если другая сторона знала или должна была знать о об ограничениях предусмотренных акционерным соглашением, в-третьих, нарушение условий акционерного соглашения не может привести к признанию недействительным решения органа управления юридического лица, а также недействительными сделок, заключенных самим обществом, и, наконец, нарушение сторонами акционерного соглашения его условий, может являться основанием для применения к его сторонам мер ответственности, предусмотренных соглашением. Акционерным соглашением могут быть предусмотрены способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из него, и меры гражданско-правовой ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение таких обязательств. При этом в числе возможных способов защиты прав участников акционерных соглашений прямо упоминаются: возмещение причиненных нарушением акционерного соглашения убытков; взыскание неустойки (штрафа, пеней); выплата компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в акционерном соглашении) или применение иных мер ответственности в связи с нарушением акционерного соглашения.