20 февраля 2014 года Министерство финансов и Налоговое управление США объявили об издании пакета нормативных актов с целью совершенствования положений закона FATCA. Пакет содержит два блока положений — временные и итоговые положения. Первый блок предусматривает изменения, затрагивающие Часть 4 Налогового кодекса США, а второй блок положений согласовывает стандарты документации, отчетности и правила налоговых удержаний из платежей в пользу лиц, являющихся и не являющихся налоговыми резидентами США.

Вносимые изменения будут распространяться на следующие категории положений:

• предоставление информации иностранными финансовыми учреждениями (Foreign Financial Institution, далее по тексту — FFI), удержание из платежей в пользу FFI и иных иностранных учреждений;
• налоговые удержания из определенных доходов, выплачиваемых иностранным лицам, при условии, что такие доходы возникли из источников в США,;
• отчетность; и
• дополнительные удержания из платежей в пользу налоговых резидентов США.

По информации Министерства финансов США, этот пакет нормативных актов является последним значительным дополнением, необходимым для имплементации положений FATCA (за исключением форм отчетности, которые еще необходимо доработать). Следует отметить, что рассматриваемые изменения не предполагают какого-либо продления сроков в части даты вступления в силу FATCA или даты, начиная с которой FFI, заключившие соглашения с Налоговым управлением, должны соблюдать обязательства в части дью дилидженс, налоговых удержаний и составления отчетности.

Существенные изменения и последствия, имеющие значение для банков, страховых компаний, независимых управляющих активами (НУА) и нефинансовых групп.

Страховые компании

Что касается страховых компаний, обновленное определение налоговых резидентов США включает в себя иностранные страховые компании, сделавшие выбор в рамках статьи 953(d) Налогового кодекса США (речь идет о принятии решения о рассмотрении дохода в качестве дохода, непосредственно связанного с деятельностью в США), которые либо:

• не являются предусмотренными (в рамках межправительственного соглашения Model 1) страховыми компании и не лицензированы для ведения деятельности в каком-либо штате США; либо
• являются предусмотренными (в рамках межправительственного соглашения Model 1) страховыми компании и лицензированы для ведения деятельности в каком-либо штате США.

Оценка компании KPMG

Включение страховых компаний в определение налоговых резидентов США было произведено, чтобы ответить на запросы экспертов и страховщиков о том, что иностранные страховые компании, осуществившие выбор в рамках статьи 953(d) Налогового кодекса, должны считаться налоговыми резидентами США. Однако предусмотренные страховые компании, не лицензированные для осуществления коммерческой деятельности в каком-либо штате, по-прежнему будут рассматриваться как иностранные налоговые резиденты в рамках Главы 4.

Нефинансовые группы

Для расширенных аффилированных групп (expanded affiliated groups — аффилированных групп, предусмотренных § 1504(a) Налогового кодекса, но с менее строгими ограничениями по доле в голосующем или акционерном капитале), существующих менее трех лет предусмотрено исключение. В окончательную версию постановления вносятся соответствующие изменения.

Кроме того, изначальный вариант нормативного акта учитывал, составляет ли пассивный доход 25% от общего дохода расширенной аффилированной группы (за исключением доходов, полученных от какого-либо участника расширенной аффилированной группы, который подпадает под определение, приведенное в пунктах (e)(5)(ii) или (iii) § 1.1471). Указанное исключение было расширено, и теперь оно включает в себя любой доход, полученный в результате сделок между участниками расширенной аффилированной группы. Далее, временные положения учитывали, составляют ли активы, приносящие доход или приобретенные для получения дохода, более 25% от справедливой рыночной стоимости активов, принадлежащих расширенной аффилированной группе (за исключением активов, принадлежащих какому-либо участнику расширенной аффилированной группы, который подпадает под определение, приведенное в пунктах (e)(5)(ii) или (iii) (e)(5)(ii) или (iii) § 1.1471). Это исключение также было расширено, оно будет включать в себя активы, полученные в результате сделок между участниками расширенной аффилированной группы.

Нефинансовые группы — холдинговые компании

Холдинговой компанией является юридическое лицо, если его основная деятельность заключается в прямом или косвенном владении всем или частью находящегося в обращении акционерного капитала одного или нескольких участников расширенной аффилированной группы. Партнерство или иное объединение, не имеющее формы корпорации, рассматривается как холдинговая компания, если существенная часть деятельности такого партнерства (или иного предприятия) заключается во владении более 50% голосующего или акционерного капитала одной или нескольких общих материнских корпорацией одной или нескольких расширенных аффилированных групп.

Оценка компании KPMG

Указанная мера предлагает больше ясности и свободы для нефинансовых групп в контексте применения положений FATCA. Однако ключевое ограничение пассивного дохода в 25% сохраняется. Для некоторых секторов экономики это ограничение является слишком низким, особенно если бизнес связан с инвестициями в исследовательскую деятельность в сфере новых технологий, здравоохранения и т. д. Основной целью денежных и краткосрочных инвестиций является финансирование таких видов деятельности, а не создание пассивного дохода. Этот момент требует дальнейшего разъяснения со стороны Налогового управления.

Банки

Банки не будут напрямую затронуты последними изменениями. Однако определенную важность для банков представляют изменения, касающиеся идентификации плательщиков и налоговых удержаний.

Независимые управляющие активами / инвестиционные консультанты и инвестиционные менеджеры

В соответствии с изменениями, вносимыми в Статью VI «Комментарии и изменения к § 1.1471-5 — Определения, применяемые в контексте статьи 1471» некоторые инвестиционные консультанты и инвестиционные менеджеры, не ведущие финансовой отчетности, могут рассматриваться как квалифицированные условные FFI в рамках FATCA (FFI, которые освобождены от обязанности осуществления удержаний без необходимости заключения соглашения с Налоговым управлением).

Оценка компании KPMG

Это временное положение являются новым дополнением к FATCA. Внесение изменений в этот параграф стало необходимо, чтобы ответить на поступающие запросы, а также чтобы гармонизировать межправительственные соглашения. Согласно формулировкам документа, статус квалифицированных условных FFI применяется к некоторым инвестиционным консультантам и инвестиционным менеджерам, не ведущим финансовой отчетности. Если рассматривать это нововведение в контексте межправительственного соглашения, к примеру, со Швейцарией, то швейцарские инвестиционные консультанты могут получить определенную выгоду от такого дополнения.

Филиалы некоторых иностранных банков или иностранных страховых компаний в США

Платежи в пользу американского филиала заключивших соглашение с IRS иностранных финансовых учреждений (Participating Foreign Financial Institution — PFFI) или зарегистрированных условных FFI, могут рассматриваться как платежи в пользу налогового резидента США при условии, что такой филиал считается налоговым резидентом США в контексте налоговых удержаний, предусмотренных Главой 4. Поскольку итоговые положения дают некорректную перекрестную ссылку на положение, содержащее требование для филиалов в США об отчетности, касающейся некоторых американских владельцев FFI с установленными владельцами и нефинансовых иностранных предприятий, временные положения добавляют перекрестную ссылку на § 1.1474—1(i)(1) и (2).

Оценка компании KPMG

Следует отметить, что филиал США, рассматриваемый в качестве налогового резидента США в рамках § 1.1441—1(b)(2)(iv) не рассматривается в качестве резидента США в целях сертификата об удержаниях. В соответствии с этой поправкой, американский филиал PFFI или зарегистрированного условного FFI, которое рассматривается в качестве налогового резидента США, должен предоставить сертификат об удержании по форме W-8, а не по форме W-9 с целью определения его статуса в рамках Главы 4.

Требования о вычете и удержании налога на налогооблагаемые платежи некоторым FFI.

В вопросах вычета и удержания налога на налогооблагаемые платежи, произошли небольшие изменения, касающиеся определения ранее действовавших обязательств (т. н. grandfathered obligations, обязательства, действовавшие по состоянию на 18 марта 2012 года, которые являются исключенными в рамках FATCA). Выплаты в рамках полисов страхования жизни, осуществляемые не ранее смерти застрахованного лица, по-прежнему будут подпадать под исключение, даже если полис допускает замену застрахованного лица. Более того, стандарты, применимые при определении того, когда налоговый агент должен рассматривать ранее действовавшее обязательство как существенно изменившееся, были истолкованы более узко. В соответствии с последними изменениями, налоговый агент должен иметь «фактическую осведомленность» о характере таких изменений вместо того, чтобы «знать или иметь основания полагать», что произошли существенные изменения.

Оценка компании KPMG

До издания рассматриваемых временных положений многие налоговые агенты сталкивались с проблемами при толковании термина «иметь основания полагать». Внесенные изменения должны устранить существующую неясность при применении новых правил.