В договорах, составленных по праву иностранных юрисдикций, обычно включено больше обязательств, нежели в коммерческих договорах, составленных по российскому праву. Более того, в разных местах договора они называются по-разному: «warranties», «representations», «covenants» или «undertakings».

В чем различие между данными юридическими конструкциями?

Representations

Representations, или заверения, предназначены для того, чтобы побудить одну из сторон к заключению договора.

Заверения делаются на определенный момент времени и обычно распространяются на факты, которые существуют до момента заключения договорных отношений или на момент заключения договора. Однако все чаще и чаще заверения закрепляются в качестве продолжающихся по времени.

Заверения, как правило, не затрагивают само существо контракта, а даются на сопутствующие факты. Например, на наличие необходимого разрешения на момент заключения договора.

Несоблюдение заверений является нарушением договорных обязательств. Если нарушение является существенным, то это может привести к недействительности всего контракта. Например, соответствующие положения закреплены в английском Законе о введении в заблуждение 1967 года.

Warranty

Warranty или гарантии являются продолжающим обязательством того, что определенные факты останутся соответствующими действительности во время действия договора. Основное отличие гарантий от заверений — это то, что они даются на будущее время.

Традиционно между representations и warranties проводились следующие различия:

• warranties были частью договора, в то время как representations выступали как отдельное обеспечение до возникновения контракта;
• warranties содержались в договоре, а representations оформлялись в письменной, а иногда и в устной форме;
• нарушение warranties само по себе считалось существенным, в то время как лицо, заявляющее нарушение representations, должно было доказать существенность нарушения;
• стороны должны строго следовать warranties, однако для соблюдения representations достаточно было доказать, что они в большей степени правдивы, нежели ложны;
• договор оставался действительным, если warranties нарушались;
• убытки по контракту уплачивались за нарушение warranties; нарушение representations влекло прекращение договора или возмещение убытков вследствие мошеннических действий.

Вместе с тем стоит отметить, что в последнее время граница между заверениями и гарантиями все более и более стирается. Все чаще и чаще гарантии и заверения объединяются в одной статье и включают как предыдущие факты, так и будущие обязательства.

Примером warranty может быть обязательство юриста, которого наняли представлять сторону, в части наличия необходимой лицензии на все время рассмотрения спора.

Как и несоблюдение заверений, несоблюдение гарантий является нарушением договорных обязательств.

Covenant

Covenant представляет собой обязательство действовать определенным образом или воздержаться от определенных действий. Covenant — это будущие обязательства. Например, обязательство не заключать аналогичные договоры с третьими лицами.

Невыполнение covenant влечет за собой истребование убытков от одной стороны другой.

Undertaking

Undertaking в принципе означает тоже самое, что и covenant — обязательство сделать что-то в будущем.

Undertaking может быть сконструировано таким образом, что лицо «обязано что-то делать» или что «лицо соглашается что-то сделать».

Содержание

«Warranties», «representations», «covenants» и «undertakings» используются в кредитных отношениях, в сделках купли-продажи, договорах, связанных с недвижимостью, и иных типах договоров.

Все вышеуказанные конструкции как по отдельности, так и все вместе могут быть включены в договор.

Они могут касаться таких вопросов как

• возможность возникновения прав по договору;
• обязательство осуществлять определенные действия;
• качество услуг и товаров;
• достоверность предоставленной информации и заявлений.

Например,

• такое заверение как подтверждение на момент заключения договора того, что лицо является должным образом созданным и действующим в соответствии с законодательством определенного государства, может преобразовываться в гарантию того, что во время действия договора контрагент должен существовать и быть зарегистрированным;
• в договоре может содержаться заверение того, что контрагент получил все необходимые лицензии для исполнения своих договорных обязательств, или обязательство (covenant) того, что лицо получит все необходимые лицензии;
• заверение того, что на момент подписания договоров не ведется и не планируется каких-либо судебных дел, или covenant, согласно которому не будут подаваться какие-либо иски, которые по отдельности или в совокупности могли бы оказать неблагоприятное воздействие на хозяйственную деятельность, финансовое положение или возможность лица выполнять свои обязательства по договору.

Среди наиболее распространенных заверений и гарантий в договорах можно встретить следующие:

• должная регистрация юридического лица;
• правоспособность и полномочия лица заключать сделки;
• наличие необходимых государственных и корпоративных разрешений;
• действительность и возможность принудительного исполнения;
• отсутствие судебных разбирательств;
• отсутствие нарушения закона;
• отсутствие неисполнения — лицо заверяет контрагента, что не наступил и не продолжается какой-либо из случаев неисполнения обязательств.
• отсутствие просроченной задолженности по уплате налогов, сборов и подобных обязательных платежей;
• достоверность предоставленной информации;
• отсутствие необходимости уплаты пошлины и иных платежей, выполнения определенных формальностей при заключении и исполнении условий договора;
• своевременная сдача финансовых отчетов лица, достоверность таких отчетов;
• отсутствие иммунитета лица или его активов;
• выполнение требований законодательства об окружающей среде;
• иные.

Эти же условия при их переформулировке могут становиться обязательствами (covenants и undertakings) в договоре.

Некоторыми иными обязательствами (covenants и undertakings) в договоре могут быть:

• обязательство не выплачивать дивиденды на протяжении определенного периода;
• обязательство не получать и не предоставлять обеспечение по сделкам;
• обязательство воздерживаться от заключения определенных договоров и т. д.

worldbiz.ru