Всем предпринимателям хорошо известно, что каким бы ни был способ оптими зации, он все равно не может дать стопроцентной гарантии защиты от претензий налоговых органов. Даже в самом первом, самом безобидном случае не стоит сбрасывать со счетов подчас меняющуюся судебную практику, которая может пересмотреть вопросы толкования той или иной нормы налогового законодательства, что приведет к фиксированию незаконности вашей схемы. Кстати, такие случаи уже встречаются в современной практике налоговых правоотношений.
В то же время степень риска в каждом из указанных подходов к оптимизации весьма различна. Я уверен, что исходя именно из адекватности принимаемого риска и необходимо в настоящее время формировать ту или иную схему налоговой оптимизации вашего бизнеса.
Чтобы свести риск к минимуму, необходимо учитывать уже известные налоговой практике моменты, оказывающие негативное влияние на степень его адекватности. Остановимся на некоторых их них:
1. Изменение схемы работы без изменения субъектного состава задействованных в схеме юридических лиц. Имеющаяся практика позволяет говорить, что при внедрении той или иной схемы работы рекомендуется проводить существенный, а лучше всего полный апгрейд участников схемы. Дело в том, что при изменении схемы работы в рамках существующих компаний проверяющим лицам будет очевидна и видна логика изменений. Также при достижении эффекта оптимизации будут ухудшены (с точки зрения контрольных органов) формальные показатели налогообложения, что может вызвать негативную реакцию уполномоченных государственных служб. При задействовании в схеме новых субъектов такой сравнительный анализ со стороны налоговых органов, как правило, не проводится и негативные последствия не наступают. В таком случае я рекомендую подвергнуть закрытию отработанные компании.
2. Изменение схемы работы задним числом. В практике мне встречались случаи, когда налогоплательщики меняли схему задним числом. Это является чрезмерно опасным методом оптимизации, поскольку собрать цельный пазл схемы корректно в данном случае вряд ли получится. Во всяком случае, вероятность ошибок и нестыковок становится существенной.
3. Некорректная информационная работа с персоналом при применении схемы. Здесь часто встречаются две разновидности ошибки. Первая связана с излишней открытостью информации о применяемой схеме и ее деталях. Вторая — с излишней закрытостью организационных моментов, имеющих существенное значение в отношениях с сотрудниками. При внедрении схемы оптимизации важно, чтобы информация о том, что таковая применяется, ее целях, задачах и способах их достижения, вся так называемая цельная технологическая карта была только у ограниченного круга лиц. Лучше всего, чтобы это были только собственник и руководитель компании. Эта информация является ключом к безопасности применяемой схемы. Отдать этот ключ — значит доверить тому или иному лицу перспективу всей работы, а подчас и личную безопасность. В то же время организационные моменты, формирующиеся при внедрении схемы, должны быть доведены до сведения тех сотрудников, которых они будут непосредственно касаться. Допустим, если в результате интеграции схемы сотрудник переводится в другую компанию, меняется его формальный руководитель, сотрудник, безусловно, должен не просто подписать юридически значимые трудовые документы, но и быть проинформирован о таких событиях, а в некоторых случаях и проинструктирован. Конечно, для этого рядовому сотруднику должна быть презентована некая легенда, содержащая в себе внешние причины проводимых изменений. Важно, чтобы у сотрудника действительно сложилось представление о важности и законной необходимости проводимых реформ.
4. Оформление первичных документов задним числом. Постарайтесь не откладывать оформление первичных документов даже между контролируемыми вами компаниями, а оформлять их вовремя. Это будет и дисциплинировать вашу бухгалтерскую службу. Это не позволит дать сбой при назначении внезапных контрольных мероприятий со стороны государственных органов. Это и минимизирует возможность различного рода нестыковок и сбоев в документации.
5. Использование схем оптимизации, признанных порочными существующей судебной практикой. Дело в том, что многие схемы, некогда с успехом используемые представителями бизнеса, на сегодня уже идентифицированы судебной практикой именно как схемы, направленные на получение необоснованной налоговой выгоды. Данная «метка» возводит степень риска в самую высокую степень. Сюда относится и схема огульного использования аутстафинга трудовых ресурсов, и дробление крупного налогоплательщика на несколько мелких с целью изменения режима налогообложения и др.
6. Применение той или иной схемы без очевидного наличия деловой цели ведения хозяйственных операций, проводимых в оптимизационной схеме. Наличие деловой цели при построении бизнес-отношений в последнее время является существенным условием обоснования естественности предпринимательской деятельности, а не направленности ее исключительно на оптимизацию налогов.
7. Предпринимательские отношения, формируемые между субъектами оптимизационной схемы, и сама схема должны вписываться в естественный хозяйственный оборот, существующий в отрасли. Экзотические сделки либо их условия всегда будут наводить контролеров на мысль о том, что налогоплательщик преследует иные цели, нежели получение обычной предпринимательской прибыли.